66. Договоры по созданию результатов творчества

Внутри группы договорных обязательств, направленных на создание объектов исключительных прав, можно выделить несколько разновидностей:

I.Договоры заказа, т.е. договоры, по которым исполнитель обязуется создать соответствующий результат творческой деятельности по заданию заказчика. Создаются не любые охраноспособные результаты творческой деятельности, а лишь некоторые из них, а именно объекты авторского права.

К ним относятся:

1.Договор авторского заказа (на создание обусловленного договором произведения науки, литературы или искусства) (ст. 1288 ГК);

4.Договор заказа на создание промышленного образца (ст. 1372 ГК);

5.Договор заказа на создание, выведение или выявление селекционного достижения (ст. 1431 ГК).

II.Государственные и муниципальные контракты, заключаемые на выполнение работ для государственных или муниципальных нужд. Главным образом данные договоры носят характер подряда, поскольку в ходе их исполнения могут быть созданы также и различные результаты творческой деятельности, относящиеся как к авторскому (создание объектов, аналогичных объектам договоров заказа, главным образом объектов авторского права и приравненных к ним (например, о создании памятника, постановке кинофильма или пьесы и т.п.)., так и к патентному праву (творческий результат технического характера возникает в ходе выполнения других предусмотренных договором работ, например проектно-конструкторских или строительных, и касается объектов патентного права или ноу-хау (поскольку контракт (договор) непосредственно на их разработку невозможен по тем же причинам, что и договор заказа на их создание)). Они могут заключаться как со специальной целью создания результата творчества, так и без такой цели.

III.Обязательства из обычных договоров подрядного типа , которые прямо не предусматривали их создание , главным образом, по договорам подряда, а также по договорам на проведение научно-исследовательских, опытноконструкторских и технологических работ (НИОКР). Исполнители по таким договорам вправе использовать полученные ими результаты интеллектуальной деятельности для собственных нужд на условиях безвозмездной (неисключительной) лицензии в течение всего срока действия исключительного права (ст. 1297 и 1371 ГК).

266

Теперь подробнее об отдельных отдельным договорам (доп.инф):

1. Договоры заказа на создание результатов творчества (объектов

исключительных прав).

Стороны этих договоров обычно именуются заказчиками и подрядчиками (исполнителями) (ст. 1296,1372,1431,1463 ГК), и естественно принципиально отличаются от договоров подряда, прежде всего своим нематериальным объектом

—результатом творческой деятельности (ибо подрядный договор направлен на получение материального результата действий исполнителя).

Типичный пример – авторский заказ:

1)произведение должно быть создано автором лично (т.е. обязательства исполнителя носят личный характер, исключающий возможность их исполнения третьим лицом, а также какое-либо правопреемство);

2)произведение должно быть создано в строгом соответствии с условиями договора;

3)исключительное право на созданное произведение передается заказчику по принципу условий договора об отчуждении исключительного права или лицензионного договора.

отвечающее согласованным условиям (объем, вид, жанр, название, содержание и т.п.), и передать исключительные (имущественные) права на него заказчику.

При этом договор, ограничивающий автора в создании им в будущем произведений на определенную тему или в определенной области (п. 4 ст. 1233 ГК), считается недействительным (ничтожным). Материальный носитель произведения по договору авторского заказа передается заказчику в собственность, если согла - шением сторон не предусмотрена его передача заказчику во временное пользование.

Заказчик по договору получает право на использование произведения, в

том числе на его воспроизведение, распространение, импорт, перевод и иную переделку (например, экранизацию), на обусловленной территории и в установленных договором пределах. В этом случае к договору применяются положения о лицензионных договорах (ст. 1286 и 1287 ГК). Договором авторского заказа может предусматриваться и отчуж дение заказчику исключительного права на произведение, создаваемое автором. В таком случае к договору применяются положения о договоре об отчуждении исключительного права (ст. 1285 ГК).

267

Существенным условием договора авторского заказа является срок. Договор, не предусматривающий срок его исполнения и не позволяющий определить его, не считается заключенным (абз. 2 п. 1 ст. 1289 ГК). Автор может представить произведение досрочно, если иное не предусмотрено договором. При наличии уважительных причин для завершения создания произведения автору предоставляется дополнительный льготный срок продолжительностью в ¼ часть срока, установленного для исполнения договора (если соглашением сторон не предусмотрен более длительный льготный срок).

Если договор авторского заказа не исполнен по истечении льготного срока либо непосредственно по окончании основного срока, но из его условий явно вытекает утрата интереса заказчика к договору, заказчик вправе в одностороннем порядке отказаться от договора (п. 3 ст. 1289 ГК).

Размер ответственности автора за нарушение договора ограничен суммой реального ущерба, причиненного контрагенту, если договором не предусмотрен меньший размер.

Кроме того, автор в этом случае обязан возвратить заказчику аванс и уплатить неустойку, предусмотренную договором, причем общий размер указанных выплат ограничен суммой реального ущерба, причиненного заказчику (п. 2 ст. 1290 ГК). Автор освобождается от ответственности за неисполнение

1 Мое любимое: Творческая неудача может постигнуть автора в процессе создания произведения в силу субъективных причин (затяжная депрессия, неудачи в личной жизни и т.д.)

268

2. Государственный и муниципальный контракт на создание

произведения для государственных или муниципальных нужд.

Произведение науки, литературы и искусства может быть создано по государственному или муниципальному контракту для государственных или муниципальных нужд. В этом случае исключительное право на него принадлежит исполнителю (в том числе автору), если таким контрактом не предусмотрена его принадлежность непосредственно публично-правовому образованию либо им обоим совместно (п. 1 ст. 1298 ГК).

Если в соответствии с государственным или муниципальным контрактом исключительное право на произведение принадлежит публично-правовому образованию, исполнитель обязан путем заключения соответствующих договоров со своими работниками и третьими лицами приобрести все права или обеспечить их приобретение для последующей передачи публично-правовому образованию. При этом он имеет право на возмещение затрат, понесенных им в связи с приобретением соответствующих прав у третьих лиц.

Если же исключительное право на такое произведение не принадлежит публично-правовому образованию , правообладатель по требованию государственного или муниципального заказчика обязан предоставить указанному им лицу безвозмездную простую (неисключительную) лицензию на использование соответствующего произведения для государственных или муниципальных нужд.

Если исключительное право на такое произведение принадлежит совместно исполнителю и публично-правовому образованию , государственный или муниципальный заказчик вправе предоставить безвозмездную простую (неисключительную) лицензию на использование такого произведения для государственных или муниципальных нужд, уведомив об этом исполнителя.

3. Договоры заказа на создание промышленного образца или

селекционного достижения.

Создание изобретения или полезной модели не может стать договорной обязанностью, поскольку такое новое решение, не обусловленное существующим уровнем развития техники, невозможно заранее предусмотреть и создать по чьему-либо заказу.Вместе с тем возможно создание по договорам заказа промышленных образцов и селекционных достижений, что следует из правил ст. 1372 и 1431 ГК. Так, распространены договоры на разработку оригинального дизайна сайта, упаковки товара, этикетки, а подобные объекты могут быть запатентованы в качестве промышленных образцов. Целью подобных договоров является создание нематериального результата, а полученные вследствие их исполнения материальные объекты (изделия оригинальной формы или племенной материал) представляют собой не более чем носители, объективную форму нематериального результата творческой деятельности, причем у сторон таких договоров возникают интеллектуальные права на патентоохраняемый объект (права использования, права на получение патента) . Рассматриваемые договоры отличаются от договоров подряда, нацеленных прежде всего на создание или

269

изменение материального объекта, хотя при их исполнении может быть получен и патентоспособный результат интеллектуальной деятельности, который носит побочный характер, а его получение не составляет обязанности исполнителя и не входит в предмет подрядного договора. Они отличаются и от договоров на НИОКР, которые направлены на проведение научных исследований либо на разработку образца нового изделия, конструкторской документации на него или новой технологии (п. 1 ст. 769 ГК), а не на создание конкретного охраноспособного результата творческой деятельности.

По своей юридической природе названные договоры являются

консенсуальными и взаимными (двусторонними). Их сторонызаказчик и подрядчик (исполнитель), причем последним, в отличие от договора авторского заказа, может быть не только физическое лицо —автор, но и юридическое лицо

(по отношению к авторам оно обычно выступает в качестве работодателя).

Предмет (существенное условие) такого договора составляет создание

соответствующего результата творческой деятельности в соот ветствии с требованиями заказчика, которые формулируются различно для промышленных образцов и для селекционных достижений. При создании промышленного образца заказчиком могут быть предъявлены определенные требования к эргономичности.

Заказчик стремится не только к получению заказанного им результата, но и к приобретению интеллектуальных прав на него (права на получение патента, исключительного права, права использования), хотя это и не является обязательным условием такого договора.

Договоры на создание промышленного образца или селекционного достижения могут носить как возмездный, так и безвозмездный характер (по аналогии с п. 1ст. 1288 ГК). Различия в создаваемом объекте не ведут к различной квалификации подобных договоров. Если исполнителем по договору выступает коммерческая организация, он должен быть возмездным под страхом недействительности.

В возмездных договорах заказа существенным условием признается цена, что связано с уникальным характером создаваемых в рамках подобных договоров объектов, исключающим применение п. 3 ст. 424 ГК.

К существенным условиям договоров на создание промышленного образца или селекционного достижения также относится срок, к определению которого по аналогии применимы правила п. 1ст. 1289 ГК.

Право на получение патента и исключительное право на промышленный образец или селекционное достижение, созданные по заказу, принадлежат заказчику, если договором не предусмотрено иное. В этом случае подрядчик (исполнитель) вправе использовать промышленный образец или селекционное достижение для собственных нужд на условиях безвозмездной простой (неисключительной) лицензии в течение всего срока действия патента. Если же в соответствии с договором заказа право на получение патента и исключительное право на объект принадлежат исполнителю, заказчик вправе использовать промышленный образец в целях, для достижения которых был заключен

270

с о о т в е т с т в у ю щ и й д о г о в о р, н а у с л о в и я х б е з в о з м е з д н о й п р о с т о й (неисключительной) лицензии в течение всего срока действия патента.

4. Договоры на создание служебных объектов «промышленной

собственности».

Патентоохраняемые объекты, созданные работником в связи с выполнением трудовых обязанностей или конкретного задания работодателя, признаются служебными (п. 1 ст. 1370 ГК). Право авторства на них принадлежит работникам (авторам), а исключительное право и право на получение патента – работодателю.

Для признания технического решения служебным не требуется, чтобы в документе, определяющем трудовые обязанности работника (трудовой договор, должностная инструкция), содержалось прямое указание на выполнение работ по созданию конкретных патентоспособных объектов либо усовершенствованию известных технических решений. Определяющим является факт его создания в рамках выполнения трудовых обязанностей, со держание которых может следовать из трудовой функции или быть выражено в виде конкретного задания ( п. 129 Постановления Пленума ВС РФ № 10) . При этом задание работодателя должно в целом соответствовать трудовой функции и должностной инструкции работника. Если оно касается совершенно иной сферы, то отношения работника и работодателя следует считать гражданско-правовыми.

Автор служебного патентоохраняемого объекта имеет право на получение от работодателя вознаграждения, размер которого устанавливается соглашением сторон. Однако на практике работнику бывает непросто добиться выплаты справедливого вознаграждения. В случае его спора с работодателем размер вознаграждения определяется судом по правилам п. 4 ст. 445 ГК (п. 131 Постановления Пленума ВС РФ No 10)1

271