38. Обязательства из договоров поручения, комиссии и агентского

(если вознаграждение поверенному прямо не предусмотрено законом или договором). Но если хотя бы для одной из сторон он связан с осуществлением предпринимательской деятельности, договор поручения,

напротив, предполагается возмездным, если им не предусмотрено иное

(абз. 2 п. 1 ст. 972 ГК).

• Важную особенность договора поручения составляет его лично доверительный (или фидуциарный, от лат . fiducia - доверие) характер. Из него следует необходимость личного исполнения поверенным данного ему поручения, а главное—возможность для обеих сторон расторгнуть его в одностороннем порядке, безмотивно и без возмещения контрагенту причиненных этим убытков.

•В большинстве случаев отношения его участников оформляются выдачей доверенности (ст. 185—189 ГК). В некоторых случаях полномочие поверенного может явствовать из обстановки, в которой он действует (абз. 2 п. 1 ст. 182 ГК), или вытекать из письменного договора, не требующего доверенности (п. 2 ст. 1005 ГК).

•Коммерческое (профессиональное) представительство (поручение) в

отдельных сферах предпринимательской деятельности —возмездное, с возможностью одностороннего отказа с предупреждением за 30 дней, возможностью представление обеих сторон в сделке и возможностью отступления от указаний доверителя без предварительного согласия.

210

Договор комиссии

• Договор комиссии относится к числу консенсуальных, двусторонних и возмездных сделок. Его возмездный характер исключает доверительность комиссионных отношений, а тем самым и возможность их одно стороннего и безмотивного прекращения сторонами, отличая данный договор от договора поручения.

• Он оформляет отношения коммерческого (торгового) посредничества, а

потому в отличие от договора поручения не имеет лично-доверительного характера. Участие комиссионера избавляет как продавца (изготовителя) товара, так и его покупателя (потребителя) от забот по подысканию контрагентов, оформлению и исполнению заключенных с ними сделок и т.д.

•Вместе с тем комиссионные сделки не исчерпываются договорами куплипродажи, а могут состоять в отправке и страховании грузов, получении и осуществлении платежей (в том числе акцепте векселя), доставлению кредита и др. Невозможно использовать договор комиссии для сделок по продаже или покупке недвижимости.

•В отношениях поручения поверенный выступает от чужого имени и

поэтому всегда обозначает (легитимирует) себя в этом качестве, предъявляя контрагенту доверенность или иное полномочие на совершение сделок, стороной которых становится не он, а его доверитель (представляемый). Напротив, комиссионер всегда выступает от своего имени, а не от имени комитента, в интересах и за счет которого он действует. Поэтому третье лицо, с которым он вступает в сделку, вправе предполагать его отчуждателем или приобретателем товара, у которого и возникают права и обязанности по данной сделке.

211

1. Особенности договора комиссии

а) определенный и неопределенный срок + указание/ограничение территории исполнения договора + неопределенное место исполнения договора (на любой территории)

б) мб условие об ограничении СГП комитента заключать договоры комиссии в отношении того же имущества, реализации которого поручена первому комиссионеру.

2. Вознаграждение комиссионера

(1)Вознаграждение согласно условиям соглашения либо по п.3 ст.424 ГК (цена по рынку)

(2)Делькредере – дополнительное вознаграждение, если комиссионер принимает ручательство за исполнение сделки 3 лицом. При делькредере комиссионер является единственным должником комитента, что отличает его от поручительства, где должник и поручитель несут солидарную/субсидиарную ответственность (п.16 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 17.11.2004 №85).

3. Правовое положение комиссионера

(1)Права

•право на вознаграждение

•право на пропорциональное распределение вырученного сверх указанной суммы

•заключить договор субкомиссии (мб договорный запрет)

•отступление от указаний комитента

•право удержания подлежащей передачи вещи

•право зачесть свои требования из суммы, поступившей за счет комитента

(2)Обязанности

§Информационные обязанности:

•уведомление о неисполнении сделки 3 лицом

•уведомление о допущенных отступлений от указаний комитента

•уведомление о порчи вещи

•передать отчет после исполнения поручения (30 дней на принятие)

§Иные обязанности:

•основная обязанность заключить сделку (п.3 №85 + мб условие о принятии исполнения)

•продажа по цене ниже согласованной -> возмещение разницы

•покупка по цене выше согласованной -> комитент может отказать в принятии

•страхование имущества (по условиям договора, обычаям делового оборота)

•передать все полученное по сделке после исполнения поручения

•заключить договор цессии* по требованию комитента в случае неисполнения 3 лицом

*Не допускается понуждение к заключению цессии:

(а) если комиссионер ранее уступил право требования 3 лицу (б) если принявший в отношении 3 лица делькреде комиссионер погасил за

него долг перед комитентом (косвенно п.18 №85) – ЭТО СПОРНО, т.к.формально

212

ст.993 ГК не запрещает требовать цессии + Обзор №85 молчит. На данный вопрос отвечала ст.54.20 Закона о договорах торговой комиссии, где право требовать принудительной цессии было поставлено в зависимость от факта получения причитающегося комитенту имущества.

(3) Ответственность

1)Комиссионер лишается права на комиссионное вознаграждение, если он не заключил сделку. По общему правилу за факт неисполнения сделки 3 лицом комиссионер не отвечает (2 исключения). Если договор комиссии не исполнен по причинам, за которые отвечает комитент, комиссионер не лишается права на вознаграждение.

2)Комиссионер отвечает перед комитентом за утрату, недостачу, повреждение вещи на общих принципах вины

3)Ответственность за выбор ненадлежащего контрагента независимо от статуса последнего. Если комиссионер действует в условиях, где все контрагенты впадают в просрочку, то нельзя привлекать его к отв-ти, т.к. он выбирает лучшее из худшего.

Основанием ответственности являются не только ненадлежащие действия комиссионера, но и неисполнение обяз-ва 3 лицом (т.к. 3 лицо было ненадежным, но оно исполнило обяз-во), так как состав правонарушения должен включать неблагоприятные последствия.

Ст. 993 говорит только о неисполнении 3 лицом– а ненадлежащее исполнение? Неисполнение дб противоправным, а не вызванным уважительными причинами (401, 416) + если комиссионер не оплачивает вещь, то 3 лицо по ст.328 может не отдавать ее.

Последствие нарушения – возложение на комиссионера долга 3 лица (+ убытки + %). Поскольку возложение долга не тождественно возмещению убытков, постольку нельзя применять правила об уменьшении отв-ти комиссионера (вина кредитора).

Возможно ли договорное ограничение ответственности комиссионера за выбор неплатежеспособного контрагента (401)? Нельзя, т.к. ст.993 императивна.

4. Правовое положение комитента

(1) Права

- требовать принудительного заключения договора цессии - требовать неосновательного обогащения/пропорционального распределения

- представлять возражения на отчет комиссионера (30 дней) - не принять товар, купленный по завышенной цене

(2) Обязанности

§Информационные :

•осмотр имущества и оповещение о его недостатках

•принятие отчета1 комиссионера, возражения на него (30 дней)

1 Если комитент принимает отчет комиссионера без замечаний , не считая нужным истребовать документы, подтверждающие совершение порученных сделок, отчет признается надлежащим подтверждением исполнения комиссонного поручения.

Если комиссионер отказывается предоставить комитенту данные о заключенных им сделках по продаже товара, комитент может требовать возмещения полной рыночной стоимости всех переданных товаров без уплаты вознаграждения (п.14 №85)

213

§Иные обязанности:

•принять от комиссионера исполнение

•освободить комиссионера от обяз-в, принятых им на себя перед 3 лицом (если комитент передал товар с недостатками, вследствие чего с комиссионера были взысканы убытки 3 лицом, то комитент должен возместить убытки комиссионеру + п.13 №85 - убытки после прекращения договора комиссии)

•уплатить комиссионное, втч доп вознаграждение за делькредере

•возместить расходы на исполнение поручения

•если предусмотрено договором, расходы на хранение имущества комиссионером

прекращения. Комитенту, не всегда являющемуся профессиональным

неполученные доходы (вознаграждение за услуги) (п. 1 ст. 1003 ГК). В отличие от него комиссионер не вправе в одностороннем порядке отказываться от исполнения поручения комитента (если только такое право прямо не предусмотрено договором).

В случае отказа от договора комитент также обязан немедленно распорядиться своим имуществом, находящимся у комиссионера. При непоступлении указаний от комитента комиссионер вправе либо сдать это имущество на хранение за счет комитента, либо реализовать его по наиболее выгодной для комитента цене.

Способы прекращения:

•немотивированный отказ комитента от исполнения договора (1003) в любое время, если договор комиссии заключен на опред срок; не позднее чем за 30 дней, если договор комиссии заключен на неопред срок

•отказ комиссионера (1004 – по общ правилу нельзя; основания в договоре) не позднее чем за 30 дней, если договор комиссии заключен на неопред срок

•смерть комиссионера, признание умершим и безвестно отсутствующим

•признание ИП-комиссионера банкротом

Немотивированный отказ комитента от исполнения договора

1.Сроки для отказа. В любое время, если договор комиссии заключен на определенный срок (не позднее чем за 30 дней, если договор комиссии заключен на неопределенный срок)

2. Последствия одностороннего отказа . В ы п л а т а к о м и с с и о н н о г о вознаграждения за совершенные сделки, фактически понесенные расходы; возмещение убытков; комитент обязан незамедлительно распорядиться своим имуществом, иначе комиссионер сдает имущество на хранение за счет комитента либо продает по выгодной цене.

214

Отказ комиссионера от исполнения договора 1. Сроки для отказа

-не позднее чем за 30 дней, если договор комиссии заключен на неопред срок

2. Обязанности комиссионера

-меры для обеспечения сохранности имущества

-если в течение 15 дней комитент не распорядился имуществом, вправе сдать имущество на хранение за счет комитента либо продать его Комиссионер сохраняет право на вознаграждение за совершенные им сделки, а также право на возмещение понесенных расходов.

6. Отдельные виды договоров комиссии

Особенности отдельных видов договора комиссии могут предусматриваться законом или иными правовыми актами (п. 3 ст. 990 ГК), хотя и в этом случае на них распространяется действие общих норм ГК об этом договоре.

Так, в соответствии с п. 2 ст. 990 ГК договор комиссии может быть заключен:

•на определенный срок или без указания срока;

•с указанием или без указания территории его исполнения;

•с определением ассортимента сбываемых товаров или без такого определения.

На этой основе заключаются договоры комиссии по сбыту определенных товаров на согласованной территории в течение установленного срока или без такового; с сохранением за продавцом-комитентом права сбывать аналогичный товар также и самостоятельно либо через других торговых посредников или без такового; устанавливать ограниченный перечень (ассортимент) товаров, сбыт или приобретение которых регулируется условиями данного договора комиссии, и т.д.

ручения (п. 1 ст. 994 ГК). По существу, речь идет об одном из случаев возложения исполнения обязательства должником на третье лицо (п. 1ст. 313 ГК).

215

Договор агентирования (агентский договор)

• Агентский договор оформляет отношения, в которых посредник (агент) совершает в интересах своего клиента — принципала не только сделки и другие юридические действия (для чего было бы достаточно договоров поручения или комиссии), но одновременно и различные, связанные с этим действия фактического порядка (услуги), не влекущие возникновения, изменения или прекращения прав и обязанностей принципала и не являющиеся действиями по осуществлению при надлежащих ему прав и (или) исполнению его обязанностей

(ст. 1005 ГК).

•Вместе с тем фактические действия агента обусловлены его юридическими действиями, взаимосвязаны с ними.

• По своей юридической природе этот договор - консенсуальный, двусторонний и возмездный. Он может заключаться как на определенный срок, так и без указания срока его действия (п. 3 ст. 1005 ГК).

В зависимости от содержания договора агент может действовать как от собственного имени, так и от имени принципала, но в обоих случаях в его интересах и за его счет. В первом случае договор строится по модели договора комиссии, а во втором - по модели договора поручения, хотя по своему предмету он отличается от них обоих:

1. В первом случае агент сам становится стороной сделок, заключенных им с третьими лицами, даже если они знали о совершении им сделок не в своих

216

интересах или принципал вступил с ними в непосредственные отношения по исполнению сделки, заключенной для него его агентом (абз. 2 п. 1ст. 1005 ГК). Так, например, складываются отношения при заключении агентом (продюсером или импресарио) договора с владельцем концертного зала об организации и проведении концерта исполнителя, выступающего затем в

2. Во втором случае, когда агент действует от имени принципала, права и

применяются нормы о договоре поручения (ст. 1011 ГК), включая правила об оформлении их доверенностью или письменным договором.

•В любом случае агентский договор не может быть сведен к договорам комиссии или поручения. Прежде всего, предмет агентского договора составляет

совершение не только юридических, но и фактических действий. Кроме того, этот договор всегда имеет длящийся характер, поскольку агент обязуется совершать, а не совершить для принципала определенные действия, не заключить какую-либо одну конкретную сделку. Вместе с тем в силу агентского договора возможно одновременное выступление агента в одних сделках от своего имени, а в других - от имени принципала, поскольку в нем важно лишь, чтобы имущественные последствия деятельности агента в любой ситуации появились у его принципала.

2. Ответственность:

Ответственность за нарушение агентского договора наступает в соответствии с гл. 49 и 51 либо гл. 25 ГК.

По общему правилу агент отвечает за убытки, которые он причинил своими виновными действиями (например, не проявил должной старательности при исполнении поручения), но не отвечает за случайную гибель или повреждение товара, находящегося у него (если, конечно, такие последствия не наступили в результате его виновных действий).

Агент отвечает в полном объеме понесенных убытков , если договором была предусмотрена необходимость страхования находящегося у агента товара, а он не заключил такой договор.

Как правило, агент не несет ответственности за действия третьих лиц, с

которыми он заключает сделку. Но он должен при этом проявлять необходимую осмотрительность, то есть не совершать сделки с лицом, имеющим сомнительную платежеспособность.

Если договор заключается на условиях делькредере, то агент несет солидарную ответственность с контрагентом по сделке перед принципалом.

217

Сравнительная таблица по вопросу

218