48. Обязательства из предварительного, рамочного и опционного договоров

I.Предварительный договор

Смысл предварительного договора— в принятии сторонами обязанности заключить основной договор. Предварительный договор может предшествовать заключению основного договора любого типа.

Условия:

•Предварительный договор предполагает согласование всех его существенных условий, в состав которых входит и полный набор существенных условий окончательного договора.

• Отсутствие хотя бы одного из числа этих последних исключает возможность обратиться с иском о понуждении контрагента по предварительному договору заключить основной договор.

• Соответственно, нет оснований в подобных случаях и для взыскания с

контрагента убытков, причиненных вследствие уклонения второй стороны от заключения договора.

•Кроме того, в силу предварительного договора стороны лишены возможности требовать от контрагента реального исполнения обязательства, которое только

предполагается включить в основной договор. Таким образом, прибегая к предварительному договору, стороны устанавливают еще одну ступень в заключении основного договора.

Прекращение обязательств из ПД: с заключением основного договора об-во из предварительного считается выполненным. Это, однако, не лишает предварительный договор его фактического значения. Содержание такого договора позволяет судить о подлинной воле сторон. И по этой причине нет никаких препятствий к тому, чтобы использовать его в качестве средства доказывания в рамках ст. 431 ГК («Толкование договора»).

Требования к форме ПД:

• Договор заключается в форме , которая установлена для основного договора

(ст. 429 ГК).

•Запасной вариант, вступающий в действие при отсутствии специальных требований, составляет письменная форма.

•ПД по договору, который может заключаться в устной форме, должен все равно иметь письменную форму

•Требование о нотариальном удостоверении, действует и в отношении ПД.

•Более жесткие требования: несоблюдение формы влечет ничтожность ПД

Срок для заключения основного договора:

•Вытекающее из предварительного договора обязательство заключить основной договор конкретизируется во времени.

147

• Если иное не установлено соглашением сторон, согласно п. 4 ст. 429 ГК срок для заключение основного договора составляет 1 год с момента заключения ПД.

• Такой срок является пресекательным : с его истечением материальное по своей природе право требовать от контрагента заключения договора на определенных условиях прекращается и соответственно восстановлению судом не подлежит.

II. Опцион на заключение договора (ст. 429.2 ГК) и опционный договор (ст. 429.3

ГК)

1. Опцион на заключение договора (ст. 429.2 ГК):

•Опцион на заключение договора – договор, посредством которого одна из сторон предоставляет другой стороне за плату или безвозмездно безотзывную оферту (если стороны не являются коммерческими организациями) на заключение в будущем основного договора.

•Стороны закрепляют за одной из сторон секундарное право своим односторонним волеизъявлением инициировать реализацию обменной сделки, а за другой—бремя ожидания и претерпевания этого произвольного волеизъявления управомоченной стороны.

•Опцион должен содержать все существенные условия основного договора (можно прикрепить основной договор к опциону)

Классический пример: компания приобретает у производителя два самолета по твердым контрактам купли-продажи, но хочет зарезервировать за собой право в течение трех лет потребовать поставки двух дополнительных самолетов. В этих целях в деловом обороте заключают соответствующую опционную сделку, которая и предоставляет покупателю секундарное право потребовать поставки этих двух самолетов на заранее согласованных условиях (включая цену).

Модели оформления отношений сторон такой опционной сделки1:

1.Соглашение об оферте—стороны заключают особый вид договора, согласно предмету которого одна из сторон предоставляет другой безотзывную оферту на заключение в будущем некоего основного договора, а эта другая сторона получает секундарное право в течение установленного срока ее акцептовать и тем самым «запустить» правоотношения по основному договору. По итогу мы имеем двухступенчатую конструкцию: заключенная сделка в момент акцепта трансформируется в основной договор. Модель договора о предоставлении безотзывной оферты.

2.Исполнение до востребования. Заключается сразу основной договор., но исполнение обязательства по нему откладывается до момента востребования одной из сторон исполнения. Востребование исполнения является абсолютно

1 Иначе говоря, если в рамках первой модели опционная сделка была направлена на предоставление секундарного права на акцепт, то в рамках второй модели секундарное право состоит в востребовании исполнения по уже заключенному договору.

148

потестативным условием (зависящим от одного лишь волеизъявления кредитора).

Опционная премия:

•За сохранение за собой права акцепта опционом на заключение договора может быть предусмотрена опционная премия, которая выгодно отличает данную конструкцию от обычной безотзывной оферты, однако такое условие не является существенным в силу ст. 429.2 ГК.

•Опционная премия имеет самостоятельное основание (каузу), являясь встречным предоставлением за приобретение СП на акцепт.

• Поэтому по общему правилу опционная премия не возвращается, если акцепт не был реализован, и не идет в счет платы по основному договору, если акцепт был произведен и такой договор вступил в силу.

Сроки: если опцион не содержит четко зафиксированного срока на акцепт, такой срок считается равным году, если иное не следует из существа договора или обычаев.

Отличие опциона от предварительного договора:

•предварительный договор устанавливает об-во заключить договор, опцион предоставляет СП заключить основной договор (то есть акцептовать оферту).

•Опцион следует отличать и от договора, устанавливающего преимущественное право на приобретение того или иного имущества (стороны вправе согласовать срок опцион). Если опцион не содержит четко зафиксированного срока на акцепт, такой срок считается равным году, если иное не следует из существа договора или обычаев.

2. Опционный договор или договор до востребования (ст. 429.3 ГК)

• Опционный договор не является самостоятельным договорным типом . Это

любой договор, в котором исполнение основных об-в поставлено в состояние «до востребования».

• В момент востребования не возникает никакого основного договора , а

созревает основания для исполнения основных об-в, которые входят в предмет опционного договора. Опционный договор порождает секундарное право востребовать исполнение по уже заключенному договору.

•Если востребование исполнения не произойдет в срок, опционный договор прекращается.

• Секундарное право востребования точно так же, как секундарное право акцепта может оплачиваться. Смысл такой оплаты состоит в компенсации обязанной стороны претерпевать ожидание обязанности исполнения (связанность).

149

Рамочный договор (ст. 429.1 ГК)

Карапетов говорит, что у нас ГК смешивает два понятия в одном определении (договор с открытыми условиями и рамочный договор). Это разные типы договора. Договор с открытыми условиями—это, как правило, долгосрочный договор, существенные условия которого уже согласованы сторонами (конкретизации подлежит, например условие о способе отгрузки товара)

Рамочный договор по нашему ГК является разновидностью договора с открытыми условиями:

•строго долгосрочный характер

•рассчитан на многократное использование

•определяет лишь общие условия обязательственных отношений сторон

•детализируется конкретизирующими соглашениями

•откладывает согласование существенных условий (количество и наименование товара)

Как мы видим, принципиальное отличие рамочного договора от обычного договора с открытыми условиями состоит в том, что:

1.рамочный договор носит долгосрочный характер и рассчитан на многократное использование

2.РД откладывает согласование именно существенных условий.

Как осуществляется конкретизация условий в рамке?

—путем заключения конкретизирующих соглашений (дополнительные соглашения, приложения к договору, спецификации). Вместе с тем, если в рамке нет ни одного существенного условия, договор нельзя считать согласованным.

—путем оформления односторонних заявок посредством реализации секундарного права (сколько товара поставщику предстоит отгрузить)

п. 2 ст. 429. 1 ГК РФ К отношениям сторон в части, не определенной заключенными впоследствии

конкретизирующими соглашениями, применяются положения рамочного договора

150