35. Залог как способ обеспечения исполнения обязательств

ПОНЯТИЕ ЗАЛОГА

Существо залога состоит в юридическом обособлении должником или 3 лицом

(ЗАЛОГОДАТЕЛЕМ) определенного имущества ( ПРЕДМЕТА ЗАЛОГА ), из стоимости которого кредитор ( ЗАЛОГОДЕРЖАТЕЛЬ) вправе получить удовлетворение в случае неисполнения/ненадлежащего исполнения ПРЕИМУЩЕСТВЕННО перед другими кредиторами залогодателя (ст. 334 ГК).

Залоговое правоотношение:

•является акцессорным (прекращается с вместе с основным обязательством)

•объем требования=объему обеспеченного обязательства

•обладает правом следования (вещный признак)

Залог рассматривается:

•как институт ГП

•договор залога (порождает обязательство залога)

•у залогодержателя: право залога (=ОВП).

ПРАВОВАЯ ПРИРОДА ЗАЛОГА

Дискуссия о природе залога:

1.Классический подход: вещное право— залогодержателем приобретается ОВП на предмет залога (=реальная форма кредита).

2.Сегодня в ГК: нормы о залоге—в разделе об обязательствах (в Концепции хотят ипотеку отнести к ОВП)

Е. А. Суханов: абсолютное + ограниченное ВЕЩНОЕ право

•т.к. у залогодателяПРЕИМУЩЕСТВЕННОЕ право на удовлетворение.

•свойство следования за заложенным имуществом

•переходит в результате универсального правопреемства (искл: залог товаров в обороте)

•прекращение залога: приобретением зал. имущества добросовестным приобретателем

ПРИНЦИПЫ ЗАЛОГА

1.Эластичности (ст. 345. ГК). Залог — это право на ценность вещи (Бевзенко!), поэтому, несмотря на изменчивость формы, пока существует фактический или юридический заменитель вещи, право залога сохраняется. В силу принципа эластичности залог не считается вновь возникшим—сохраняется залоговое старшинство + сохраняются прежние условия залога.

•Примеры: компенсация за национализированное (реквизированное) имущество, новое имущество залогодателя в результате переработки

126

предмета залога, страховое возмещение в случае гибели залога. Однако в случае страхового возмещения принцип эластичности может быть смещен принципом недопустимости ухудшения положения лица действиями других лиц без его согласия. Например, когда средства после уничтожения застрахованного имущества поступили на счет, права по которому уже были заложены другому лицу.

2.Следования (ст. 353 ГК). В случае отчуждения предмета залога либо перехода прав на него в порядке универсального правопреемства, любое лицо, которое

яв л я е т с я с о б с т в е н н и к о м п р е д м е т а з а л о г а, о б я з а н о в ы д а т ь е г о залогодержателю для обращения взыскания по долгу, обеспеченному залогом. Если предмет залога был передан неуправомоченным отчуждателем, о чем BF залогодержатель не знал и не дб знать, все равно следование.

•Исключения: фигура BF залогодержателя при условии, что предмет залога выбыл из владения собственника (3 лица) помимо их воли + залог товаров в обороте.

3.Залогового приоритета. Залогодержатель может удовлетвориться из стоимости заложенной вещи преимущественно перед другими кредиторами залогодателя. Это проявление абсолютного характера залога против 3Л. Приоритет будет действовать только в случае публичности залога.

4.П у б л и ч н о с т и. Э ф ф е к т e r g a o m n e s а б с о л ю т н ы х п р а в—о н и м б противопоставлены 3 лицам только в том случае, если 3 лица знали или дб знать о существовании таких прав.

Способы придания эффекта публичности

A.Поссесорная форма залога (владельческая):

•заклад, т.е. передача владения предметом залога залогодержателя

B.Непоссесорная форма залога (без владения):

•твердый залог (наложение на предмет залога знаков)

•залог оставлен у залогодателя под замком и печатью кредитора

•регистрация в спец реестрах

Виды регистрации залога

•Правоустанавливающая (принцип внесения: есть запись—есть залоговое право). 1) Залог недвижимости (ипотека). 2) Залог долей в уставных капиталах

ООО (регистрация в ЕГРЮЛ). 3) залог исключительных прав (Роспатент). 4) Залог ценных бумаг (запись по счету в реестре владельцев БЦБ либо по счету депо)

127

•Правоподтверждающая (залог возникает не на основании записи и приобретает эффект публичности в силу его добровольной регистрации в публичном реестре). Открытый нотариальный реестр уведомлений о залоге. Заявителем мб залогодатель и залогодержатель. Нотариус не проверяет наличие согласия на регистрацию уведомления, достоверность сведений о предмете залога. Дата регистрация уведомления о залоге влияет на старшинство залоговых прав.

СУБЪЕКТЫ ЗАЛОГОВОГО ПРАВООТНОШЕНИЯ

Одновременно с возникновением ВП залога между Залогодателем и Залогодержателем возникают обязательственные правоотношения.

*причем обязательственные ГПО мб тогда, когда права З еще нет/оно прекратилось (обеспечение «будущего» обязательства)

1.Залогодатель—лицо, предоставившее имущество в залог. Если вещь- в ПОС нескольких с-ков: с общего согласия всех). Заложенные вещи остаются во владении ЗАЛОГОДАТЕЛЯ (классически именно это называется ИПОТЕКОЙ, хотя сегодня под ней понимается только залог недвижимости)

Если залог у залогодателя (если иное не предусмотрено договором), он вправе:

•пользоваться залогом, извлекать плоды и доходы

•передавать без согласия кредитора залог во временное владение и пользование (плата за такое пользование будет находится в залоге у кредитора)

•не вправе отчуждать без согласия кредитора (-> право требовать досрочного исполнения либо залог прекращается, так как BF приобретатель, либо сохраняется в силу принципа следования)

•отчуждение залога при залоге товаров в обороте

2.Залогодержатель—лицо, принявшее имущество в залог.

•1 лицо/несколько лиц (в случае перезалога, и тогда начинает работать принцип старшинства: старшее=право предшествующего залогодержателя (диспозитивно)). Последующий залогодержатель мб исключен законом; предшествующий—ограничивать возможность последующего.

•нарушение правил о последующем залоге=требование досрочного исполнения основного обязательства/обращение взыскания на предмет з- при неисполнении.

•обязанность залогодателя сообщать о последующих залогах. Иначе— убытки.

Способы защиты залогодержателя

•Он пользуется вещными исками: виндикационным, негаторным и иском об исключении имущества из описи (ареста)

128

Старшинство залогов (если у кредиторов равные права (созалогодержатели), то требования удовлетворяются пропорционально).

• Множественность залогодержателей

o вертикальная (предыдущий—последующий)

oгоризонтальная (созалогодержатели—ст. 335.1 ГК)

•Старшинство определяется моментом возникновения залога:

oс момента внесения записи в гос реестр

oс момента внесения уведомления в реестр нотариальных уведомлений о залоге

o моментом заключения договора залога (заклад)

oмоментом поступления в собственность предмета залога (залог будущей вещи)

oмоментом возникновения обеспеченного обязательства (залог будущих требований)

•Сделки со старшинством залогов

oсоглашение между залогодержателями

o соглашение между залогодержателем(ми) и залогодателем

Эти соглашения имеют относительный характер и не затрагивают прав 3 лиц

• Старшинством охватываются требования: o основная сумма долга

o% за пользование кредитом

oнеустойка

oубытки и иные штрафные санкции

•Последующий залог на условиях предыдущего

oпри нарушении условий кредитор может взыскать убытки и требовать досрочного исполнения

oесли последующий залогодержатель NBF, то его требования удовлетворяются на условиях предшествующего залога

oпоследующий договор залога в нарушение условий предыдущего является действительным (ВАС: ст.168 имеет “иные последствия” -> право старшего кредитора на досрочное исполнения обязательства).

oесли последующий залог заключен с соблюдением условий предыдущего, то при изменении условий старшего залога, влекущих ухудшение положение младшего кредитора и произведенных без его согласия, права младшего кредитора не меняются.

Очередность удовлетворения требований

•По общему правилу устанавливается в зависимости от момента возникновения залога. Независимо от момента возникновения залога, если будет доказано, что последующий залогодержатель знал или дб знать о залоге, то требования предшествующего удовлетворяются преимущественно.

•Предшествующий кредитор обращает взыскание— последующий залогодержатель вправе требовать досрочного исполнения и в случае неисполнения обратить взыскание вместе с предшествующим кредитором.

129

Договором между залогодателем и последующим кредитором мб ограничено право требовать досрочного исполнения.

•Если последующий кредитор не воспользовался своим правом или оно было ограничено соглашением, то последующий залог прекращается, кроме ситуации, при которой нельзя требовать досрочного исполнения, если после обращения взыскания предыдущим кредитором осталось имущество для погашения требования последующего кредитора.

• Последующий кредитор обращает взыскание -> предшествующий залогодержатель вправе требовать одновременно досрочного исполнения и обращения взыскания на залог. Если он не воспользовался этим правом, то имущество переходит к приобретателю с обременением предшествующего залога.

ВОЗНИКНОВЕНИЕ И ОФОРМЛЕНИЕ ЗАЛОГОВОГО ПРАВООТНОШЕНИЯ

ОСНОВАНИЯ ВОЗНИКНОВЕНИЯ ЗАЛОГА

1.Договор

2.Закон (ст.13 ФЗ ДДУ, товар, проданный в кредит; морской залог, получатель ренты - ст.587, п.5 ст.488). К законному залогу применяются правила о договорном. Большинство норм о законном залоге-диспозитивны.

3.Судебный залог- в силу ареста (п. 5 ст. 334 ГК): запрет обладателю имущества распоряжаться им. Кредитор, чьи требования обеспечены арестом, наложенным судом или другим органом, рассматривается как залогодержатель (также п. 94 ППВС № 25).

•Обзор ВС РФ №2 2017: у судебного залога НЕТ преимущественного права.

Договор ЗАЛОГА. Заключается в простой письменной форме или нотариальной

(в зависимости от предмета залога). Для нотариально оформленного основного обязательства/залог доли в УК ООО (иначе=недействительность). Раньше нотариальная форма была и для ипотеки, сейчасобязательная гос. регистрация.

Также договор оформляется специальными документами: 1) залоговый билет (в ломбарде); 2) складское свидетельство (залог предпринимателем товара на складе); 3) твыдача закладной (письменно/эл форма)—ипотека.

Существенные условия:

1.предмет (сейчас оценка предметатолько для ипотеки).

2.указание на обеспечиваемые требования

ПРЕДМЕТ ЗАЛОГА

ПРЕДМЕТОМ ЗАЛОГА может быть все, что и предметом купли-продажи. ПРИ ЭТОМ ПРЕДМЕТ ЗАЛОГА НЕОБХОДИМО ИНДИВИДУАЛИЗИРОВАТЬ!

•Индивидуально-определенные вещи (в т.ч. «будущие вещи»: залог возникает с момента создания/приобретения залогодателем)

•Вещи с родовыми признаками («товары в обороте»)

130

•Имущественные права : обязательственные, исключительные, некоторые корпоративные

!!!Не могут быть предметом залога:

•Услуги

•Неотчуждаемые р-ты творческой деятельности

•Им-во, на которое не допускается обращение взыскания (богослужебного назначения)

•Им-во. переход права на которое не допускается (права требования, неразрывно связанные с личностью кредитора)

•Уступка которых запрещена законом

Законный запрет/ограничение залога действует:

1.Ипотека земельных участков в государственной и муниципальной собственности.

2.Залог прав участников ЮЛ (кроме хозяйственных обществ, т.к. там мб индивидуализация акций/долей в УК).

НО! Нет запрета на залог им-ва, ограниченного в обороте!

NB! Залог недвижки, интеллекутальных прав, акций, долей в уставном капитале

ООО подлежат государственной регистрации!!!

УКАЗАНИЕ НА ОБЕСПЕЧИВАЕМЫЕ ТРЕБОВАНИЯ

Требование из принципа акцессорности залога.

Обеспечиваемое обязательство может быть: возникшим/будущим, т.к кредиторы должны понимать, какое право обеспечено залогом—т.к. существует преимущественное право—указываются:

•существо

•размер

•срок исполнения обеспечиваемого З об-ва

Залогом обеспечиваются и дополнительные обязательства:

•требования об уплате % на сумму долга

•неустойки

•возмещения убытков из-за просрочки исполнения

•возмещения расходов на содержание предмета З залогодержателем

•возмещения расходов в связи с обращением взыскания на предмет З/его реализацией

Залог сохраняется даже при изменении его предмета (переработка вещи/раздел ЗУ); распространяется на новые объекты.

Цессия залога. Уступка права Залогодержателем возможна без согласия Залогодателя, но с одновременной уступкой прав по основному обязательству.

131

Договор управления залогом (ст. 356 ГК). Когда основное обязательство связано с осуществлением ПД. Залогодержатель передает действующему от его имени управляющему (ИП/коммерческая организация) предмет залога с целью эффективного управления имуществом.

Управляющий без доверенности за вознаграждение заключает ДЗ с залогодателем и осуществляет по нему все ПиО залогодержателя (которые тем не менее могут оставить себе право дачи согласия на некоторые действия управляющего+ у них есть право одностороннего отказа).

Сухановочень непродуманная конструкция.

ОБРАЩЕНИЕ ВЗЫСКАНИЯ НА ПРЕДМЕТ ЗАЛОГА

Производится:

1.По решению суда=универсальный порядок. Здесь залогодержатель предъявляет иск в суд к залогодателю (но! Суд откажет, если нарушение основного обязательства незначительно: сумма неисполнения менее 5% стоимости+ менее 3х месяцевпросрочка. Для удовлетворения суд. и внесуд. порядка обращения взысканиянужно превышение любого из этих критериев.

2.Соглашение об обращении взыскания на предмет залога (внесудебная процедура), если не нарушаются права залогодателя.

Способ реализации:

•С торгов

•Оставление за собой (ст. 351 ГК)

•Установление цены для прямой продажи др. Лицу (определенной , определимой цены).

Соглашение залогодателя с залогодержателем: в любой момент: как до, так и после заключения самого договора залога/ до-после возникновения основания для обращения взыскания.

Такое соглашение= отдельный договор в форме для договора залога (сущ. условияспособы реализации им-ва+ стоимость/порядок её определения+ дб индивидуализация заложенного имущества и основного обязательства).

Способы реализации имущества:

1.Публичные торги

2.Частные торги.

3.Прямая продажа

4.Оставление за собой

Нарушение условий соглашения о реализации= иск в суд.

Форма торгов:

1.Аукцион

2.Конкурс (соблюдение условий для покупки)

132