Учебный год 22-23 / ГП_Конспект 3 и 4 томов
.pdf•при уступке требования должник вправе зачесть против требования нового кредитора свои встречные требования к первоначальному кредитору (ч. 1ст. 412 ГК), к которым новый кредитор не имеет отношения, НО право должника на зачет в рассматриваемой ситуации ограничивается - он может предъявить к зачету против требования цессионария лишь такое требование к первоначальному кредитору (цеденту), основание возникновения и срок исполнения которого возникли до момента получения должником уведомления о состоявшейся уступке (ч. 2 ст. 412 ГК).
•третье лицо, которое вправе исполнить обязательство за должника, может произвести зачет с соблюдением соответствующих правил для должника.
II.Однородность требований:
1.Юридическая однородность — определяется возникновением и правовым режимом осуществления соответствующих требований.
2.Фактическая или Предметная однородность — однородность предметов
(объектов) исполнения (н, денежные требования, выраженные в одной валюте платежа, требования о передаче товаров, определенных одними и теми же родовыми признаками).
3.Общепризнано, что для зачета достаточно предметной однородности, тогда как юридическая неоднородность предметно однородных требований зачету не препятствует.
4.Однако в некоторых случаях зачет юридически неоднородных требований исключается, несмотря на их предметную однородность. Это, в частности, имеет место при попытках зачета бесспорных требований против спорных —
Так, компания А обладает по отношению к компании Б требованием об уплате неустойки за просрочку в оплате товаров в сумме 100 тыс. руб., а компания Б обладает требованием к компании А о возврате займа также в сумме 100 тыс. руб., причем Б считает предъявленное к зачету требование А об уплате неустойки завышенным и требует его уменьшения на основании п. 1ст. 333 ГК. Предъявление к зачету такого спорного требования фактически лишает должника предоставленного ему законом права требовать снижения размера неустойки.
К. П. Победоносцев, «ясное требование не может быть погашено не ясным» (liquidi cum illiquido nonfit compensate); ясному, безусловному требованию нельзя
противопоставлять требование, «подлежащее еще разбору и обсуждению, состоящее в споре и в судебном рассмотрении».
5.В этом плане применяется компромисс: спорность не препятствует зачету, который является действительным и прекращает зачитываемые требования, но в размере, определяемом не стороной зачета, а судом.
31 из 392
III.«Зрелость» требований:
1.Означает наступление срока исполнения по каждому из них.
2.Момент прекращения предъявленных к зачету требований должен определяться
•либо моментом совершения односторонней сделки зачета (направления уведомления о зачете),
•либо моментом получения пассивной стороной зачета уведомления о зачете —
лучше, т.к. препятствует возможности исполнения долга в случае извинительного заблуждения о его существовании, а тем самым - появлению неосновательного обогащения активной стороны и последующего спора о его возврате.
3.НО судебная практика использует обратную силу зачета, в соответствии с которой зачитываемые требования прекращаются с момента наступления срока исполнения того из них, которое наступило позднее (п. 3 Обзора ВАС РФ N 65).
Если, например, срок исполнения основного требования наступил 10 января, встречного —15 января, а уведомление о зачете направлено 20 января и получено 25 января, обязательства считаются прекращенными с 15 января.
Это характерно для германского права, которое связывает с обратной силой зачета ряд важных последствий (в частности, в соответствии с § 392 BGB при определенных условиях возможен зачет «задним числом» требований, арестованных на момент совершения сделки зачета, но свободных от ареста на момент их прекращения). Однако отсутствие таких последствий ретроактивного действия зачета
вроссийском праве ставит под сомнение их целесообразность.
Всилу ст. 411 ГК не допускается зачет некоторых требований:
-о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью;
-о пожизненном содержании;
-о взыскании алиментов;
-требований, по которым истекла исковая давность;
-иных требований, зачет которых исключен законом или договором (например, абз. 1 п. 2 ст. 99 ГК не допускает зачет требований акционерного общества к акционеру об оплате акций).
Щербаков не понимает, почему их тоже нельзя — они же все денежные. Но они же связаны с личностью…
Вместе с тем возможен зачет части требований, в том числе денежных (п. 6 Обзора ВАС
РФ N 65).
Зачет в отношение активного требования и пассивного требования.
П. 13 Постановление ВС РФ 6 2020 года для зачета необходимо чтобы по активному наступил срок исполнения. Не является необходимым наступление срока исполнения пассивного требования.
Активное требование - то, что принадлежит активной сторона зачета.
3. Отступное и новация долга
32 из 392
Обязательство прекращается по соглашению его сторон в результате получения кредитором
иного исполнения.
I.Отступное («суррогат исполнения»):
4.Прекращает обязательство вследствие уплаты должником кредитору денежной суммы или передачи иного имущества в счет своего долга (ст. 409 ГК), например,
картины вместо денег.
5.При передаче отступного должник «откупается» от своего кредитора и обязательство прекращается как исполненное надлежащим образом.
6.При этом стоимость отступного может быть как меньше стоимости первоначального исполнения, так и совпадать с ним или превышать его, а само отступное может иметь иную природу, нежели первоначальное исполнение.
7.По сути речь идет о замене исполнения должником своего обязательства с согласия кредитора. Возмездный характер отступного отличает его от безвозмездного прощения долга (п. 1 ст. 415 ГК).
II.Новация (обновление):
1.Прекращает обязательство, одновременно заменяя его другим, новым обязательством между теми же лицами (п. 1 ст. 414 ГК), например, обязательство по аренде вещи прекращается в результате его замены обязательством по ее продаже арендодателем арендатору.
Вопрос об их различии и соотношении:
3.Соглашение об отступном:
—Представляет собой реальную сделку, которая прекращает обязательство с момента предоставления отступного, а не с момента достижения сторонами соглашения об отступном (п. 1 Обзора ВАС РФ No 102).
—После заключения этого соглашения кредитор не вправе требовать исполнения первоначального обязательства до истечения установленного сторонами срока предоставления отступного (п. 2 Обзора ВАС РФ N 102).
—Пункт 3 постановления Пленума ВС РФ от 11 июня 2020 г. N 6 «О некоторых вопросах применения положений Гражданского кодекса Российской Федерации о прекращении обязательств» предусматривает, что отступное может быть как реальной, так и консенсуальной сделкой. В последнем случае отступное фактически признается соглашением об изменении обязательства, трансформируя первоначальное (ординарное) обязательство в обязательство альтернативное или факультативное. При этом при наличии сомнений суд должен осуществить толкование в пользу выбора сторонами факультативного обязательства.
—Реальный характер соглашения об отступном сужает сферу его применения: поскольку оно не порождает ни обязанности должника предоставить отступное, ни обязанности кредитора принять его, у должника появляется необходимость нести расходы по передаче отступного (если кредитор отказывается принять его), а у
33 из 392
кредитора —нести риск непредоставления должником отступного в нарушение договора.
—Предметом отступного могут быть как вещи, так и результаты работ или услуги, что порождает вопрос о применимости к таким отношениям правил о договорах купли-продажи, подряда, оказания возмездных услуг и пр. — можно ли применить нормы об ответственности продавца (должника) за недостатки вещи, переданной покупателю (кредитору) в качестве отступного, или о его ответственности за недостатки выполненных им в качестве отступного работ и оказанных услуг и т.д?
4.Соглашение о новации:
—Является консенсуальной сделкой, порождающей новое обязательство между сторонами прекратившегося (первоначального) обязательства.
—При этом воля сторон такого договора на замену существующего между ними обязательства другим должна быть явно выражена и не может предполагаться.
—Соглашение о новации не только носит консенсуальный характер, прекращая первоначальное обязательство в момент заключения сторонами этой сделки, но по общему правилу п. 2 ст. 414 ГК одновременно прекращает и дополнительные обязательства, связанные с первоначальным (например, по уплате процентов за просрочку в возврате долга) — отличие его от соглашения об отступном.
4. Прощение долга Прощение долга — это безвозмездное (безэквивалентное) освобождение должника
кредитором от лежащих на нем обязанностей при условии, что этим не нарушаются права других лиц на имущество кредитора (п. 1 ст. 415 ГК).
Соотношение с дарением:
1)Отношения кредитора и должника по прощению долга можно квалифицировать как дарение, только если судом будет установлено намерение кредитора освободить должника от долга в качестве дара (п. 3 Обзора ВАС РФ N 104).
2)На соглашение о прощении долга распространяется презумпция возмездности гражданско-правового договора (п. 3 ст. 423 ГК). Возмездность же определяется не встречным предоставлением (которое при прощении долга всегда отсутствует), а наличием или отсутствием имущественного интереса в соглашении о прощении долга.
Кредитор направляет должнику уведомление о прощении долга, который считается прекращенным, если в разумный срок после получения уведомления должник не возразит против него (п. 2 ст. 415 ГК).
Это правило возвращает к пониманию прощения долга как односторонней сделки, которая, однако, не может быть совершена вопреки воле должника.
5. Невозможность исполнения и иные основания прекращения обязательств, не зависящие от воли их сторон
34 из 392
I.Невозможность исполнения обязательства
Влечет его прекращение, если она возникла независимо от воли сторон, в том числе независимо от воли должника.
Она тесно связана с ответственностью за неисполнение обязательства, которое прекращается наступившей после его возникновения невозможностью исполнения, вызванной обстоятельством, за которое не отвечает ни одна из его сторон (п. 1 ст. 416 ГК).
1.Субъективная невозможность конкретного должника исполнить свое обязательство:
-например, его квалификация недостаточна для выполнения работ, которая не является извинительным для него обстоятельством.
2.Объективная невозможность исполнения:
-в результате возникновения любой должник не состоянии исполнить такое обязательство;
-например, при гибели индивидуально-определенной вещи, подлежащей передаче по договору купли-продажи);
-может возникнуть в силу обстоятельств, как зависящих, так и не зависящих от должника,
а потому не всегда прекращает обязательство.
Пример: гибель индивидуально-определенной вещи, подлежащей передаче покупателю по договору, может произойти от случайных причин, при отсутствии вины ее предшествовавшего собственника - продавца — две ситуации:
1)Если договор между гражданами, ответственность продавца за неисполнение своего обязательства не возникает.
2)Если дело касается предпринимательских отношений (в которых ответственность должника по общему правилу п. 3 ст. 401 ГК наступает независимо от вины), объективная невозможность исполнения не извиняет должника, который обязан возместить убытки покупателю.
Но если стороны конкретного договора, в том числе связанного с предпринимательской деятельностью, возложат риск случайной гибели вещи на покупателя, это исключит ответственность продавца за неисполнение обязанности.
Обстоятельства, влекущие объективную невозможность исполнения обязательства, могут иметь как фактическую, так и юридическую природу.
Если вследствие издания государственным или муниципальным органом нормативного или индивидуального акта исполнение обязательства становится полностью или частично невозможным, обязательство полностью или частично прекращается (п. 1 ст. 417 ГК).
Еще примеры юридической невозможности:
•в случае введения публично-правового запрета на ввоз или вывоз каких-либо товаров в результате проведения карантинных и других санитарных мероприятий;
•наложения ареста в обеспечение исковых требований на конкретное имущество, составляющее предмет обязательства, и др.
35 из 392
НО если сам должник способствовал принятию такого акта своими неправомерными действиями, то это не прекращает обязательство —> будет считаться субъективной невозможностью.
Например, отзыв у должника лицензии в связи с неоднократным нарушением требований к осуществлению лицензируемой деятельности или наложение ареста на часть имущества должника по решению суда делают невозможным исполнение соответствующих обязательств, но сохраняют его ответственность за их неисполнение.
II.Совпадение должника и кредитора в одном лице
Прекращает обязательство, поскольку оно предполагает наличие двух самостоятельных субъектов.
Ни логически, ни экономически невозможно обладать требованием к самому себе.
Такое «слияние» должника и кредитора возможно только в результате универсального правопреемства, которое происходит:
1)при наследовании одним из участников обязательства прав и обязанностей другого участника - гражданина (п. 1 ст. 1110 ГК),
2)при реорганизации юридических лиц в форме их слияния или присоединения (абз. 1 п. 1 ст. 57 ГК).
III. Смерть гражданина (ст. 418 ГК) или ликвидация юридического лица (ст. 419 ГК)
Прекращает их обязательства (из-за исчезновения одного из двух его субъектов) лишь при
отсутствии правопреемства.
В этих случаях по обязательствам, не имеющим личного характера, прежде всего по денежным обязательствам, возможно частичное правопреемство, которое влечет их сохранение с участием нового субъекта (правопреемника).
Вместе с тем в обязательствах, где личность должника или кредитора имеет существенное значение, правопреемство невозможно (например, обязательство художника написать картину).
Но в исключительных случаях по указанию закона возможно ограниченное преемство по его долгам:
•при капитализации повременных платежей в возмещение вреда, причиненного жизни и здоровью граждан (п. 1 ст. 64 ГК);
•при применении субсидиарной ответственности лиц, контролировавших должникабанкрота, —п. 1 ст. 61.11 Закона о банкротстве.
При ликвидации исчезает запись о данном ЮЛ из реестра. ФРАЗА «ЮЛ находится в процессе ликвидации». Исчезает субъект из гражданского оборота. Без субъекта не могут существовать права и обязанности. Прекращаются личные неимущественные права.
Договор безвозмездного пользования и возмещения вреда (ликвидация не прекращает данные правоотношения)— выделяются, так как право субъекта обременяет предмет ссуды,
36 из 392
существует такое типо право следования. Аренда не попала, так как это возмездные отношения, а нас интересуют безвозмездные.
Глава 30. Способы обеспечения надлежащего исполнения обязательств
§ 1. Понятие и виды способов обеспечения надлежащего исполнения обязательств
1. Понятие способов обеспечения исполнения обязательств Необходимы дополнительные гражданско-правовые средства, направленные на
обеспечение имущественных интересов кредитора путем создания особых гарантий надлежащего исполнения обязательства должником.
Статья 329 ГК РФ: 1. Исполнение обязательств может обеспечиваться
-неустойкой,
-залогом,
-удержанием вещи должника,
-поручительством,
-независимой гарантией,
-задатком,
-обеспечительным платежом,
-другими способами, предусмотренными “законом” или договором.
Вывод: обеспечение осуществляется различными способами - специальными (1-3) и непоименноваными (4):
1)с помощью денежной суммы (неустойка, задаток, обеспечительный платеж, независимая гарантия);
2)вещей (вещи) или иного имущества (залог и удержание вещи);
3)дополнительного должника (поручительство);
4)иными способами, предусморенными как законом, так и договором сторон
(непоименованными законом).
Специальные способы — предоставление кредитору дополнительного обеспечения в виде определенного эквивалента сделанного им предоставления, которое экономически представляет собой кредит — личный или реальный:
1)личный кредит — наряду с должником имущественную ответственность за его долг принимает на себя также и иное, третье лицо.
•поручительство и независимая гарантия — при их установлении кредитор руководствуется принципом «верю не только личности должника, но и личности поручителя (гаранта)»;
•неустойка — кредитор получает определенный дополнительный личный кредит от должника, так как неустойка является дополнительной санкцией по отношению к основной, общей санкции за нарушение обязательства - возмещению убытков (п. 1ст. 393 ГК).
37 из 392
2)реальный кредит — из имущества должника или иного известного лица выделяется отдельный объект, за счет которого кредитору предоставляется удовлетворение при неисполнении должником своего обязательства — при установлении кредитор руководствуется принципом «верю не личности должника, а имуществу».
•залог,
•задаток,
•удержание,
•обеспечительный платеж.
Разделение способов обеспечения исполнения обязательств на личные и реальные предложено также Модельными правилами европейского частного права (см. ст. IV.G.— 1:101 и IX.-1:101 DCFR) — personal и proprietary, или личные и имущественные.
2. Акцессорные и неакцессорные способы обеспечения исполнения обязательств
I.Акцессорные (дополнительные) способы:
3.Порождают дополнительные, акцессорные обязательства, которые призваны обеспечить исполнение главных, основных обязательств:
• соглашения о неустойке, задатке, поручительстве, залог.
4.Такие обязательства могут возникать не только из соглашений сторон обязательства, но и при наступлении определенных юридических фактов, названных в законе (например, залог на основании закона в соответствии с п. 1 ст. 334.1 ГК).
5.В чем проявляется акцессорность:
A.Недействительность основного обязательства по общему правилу должна влечь и недействительность обеспечивающего его обязательства, которое следует юридической судьбе основного, главного обязательства:
•Но, например , по реституции, акцессорность в такой ситуации становится относительной - дополнительное обязательство обеспечивает не исполнение основного
(недействительного) обязательства, а лишь исполнение обязанностей по возврату имущества, связанных с последствиями недействительности основного обязательства
(п. 3 ст. 329 ГК).
B.Недействительность акцессорного соглашения об обеспечении исполнения обязательства не влечет недействительности обеспечиваемого (основного)
обязательства (п. 2 ст. 329 ГК), поскольку дополнительное обязательство не должно влиять на юридическую судьбу главного обязательства.
C.При замене кредитора в обеспечиваемом обязательстве, если иное не установлено законом или договором, к новому кредитору переходят права, обеспечивающие исполнение основного обязательства (переданного права требования) (п. 1 ст. 384
ГК)1.
II.Неакцессорные способы:
1.Относится независимая гарантия — дополнительное обязательство гаранта перед бенефициаром в отношениях между ними не зависит от основного обязательства, в
38 из 392
обеспечение исполнения которого она выдана, и от каких-либо иных обязательств, даже если в гарантии содержатся ссылки на них (п. 1 ст. 370 ГК).
2.Если гарант имеет разумные основания полагать, что основное обязательство недействительно, он может лишь приостановить платеж, уведомив об этом бенефициара (п. 2 ст. 376 ГК).
3.Дополнительные обязательства связаны с основными обязательствами, но не отношениями акцессорности.
Если соглашения об установлении определенного способа обеспечения надлежащего исполнения обязательства устанавливаются после факта неисполнения/ненадлежащего исполнения, то такие сделки признаются притворными:
-соглашение о неустойке прикрывает сделку об отступном,
-договор поручительства прикрывает сделку возложения исполнения нарушенного обязательства на третье лицо.
Способы обеспечения надлежащего исполнения обязательств не распространяются на правоохранительные обязательства (деликтные и из неосновательного обогащения), которые возникают только после совершения соответствующего правонарушения, охватывая лишь возникшие после этого (ex post) отношения (п. 2 ст. 307.1 ГК).
3. Иные (непоименованные) способы обеспечения исполнения обязательств
По своей гражданско-правовой природе являются мерами оперативного воздействия. Не случайно таковыми ранее были и ряд поименованных способов обеспечения (например, удержание и обеспечительный платеж).
Возможность применения таких мер кредитором вытекает из закона, но может быть предусмотрена сторонами в основном договоре, определяющем содержание обеспечиваемого обязательства.
К непоименованным способам обеспечения исполнения обязательств судебная практика относит предусмотренную договором неустойку в виде имущества (вещей), определенного родовыми признаками, а не деньгами (абз. 3 п. 60 ПП ВС N 7). — товарная неустойка.
Обеспечительные функции выполняют и некоторые названные законом (за пределами гл. 23 ГК или специальным законом) договорные конструкции:
1)уступка кредитором своего денежного требования третьему лицу (фактору) по
договору о факторинге (п. 2 ст. 831 ГК);
2)государственная и муниципальная гарантии:
•соответствующее публично-правовое образование обязывается субсидиарно или солидарно отвечать перед третьими лицами полностью или частично за исполнение обязательства лицом, которому дана такая гарантия;
3)сделка репо (абз. 1 п. 1 ст. 51.3 Закона о рынке ценных бумаг):
•договор купли-продажи ценных бумаг, закрепляющий обязательство продавца выкупить их обратно в определенный срок по заранее зафиксированной цене;
39 из 392
•цена продажи фактически составляет сумму кредита, предоставляемого покупателем продавцу, а цена выкупа —сумму кредита и процентов за пользование им;
•обеспечением кредитора служит полученное им право на ценные бумаги;
•нельзя использовать в качестве средства обеспечения исполнения других денежных обязательств, например кредитных (иначе будут притворными);
4)обеспечительная (гарантийная) передача права собственности (в германском праве) или резервирование титула собственности (в странах общего права):
•право собственности на проданную вещь (например, на купленный в кредит автомобиль) переходит к ее приобретателю не безусловно, а в обеспечение погашения его долга продавцу, а при ненадлежащем исполнении обязательства по оплате вещи возвращается к отчуждателю;
•хотя для договоров купли-продажи ч. 1ст. 491 ГК предусматривает возможность условия о
сохранении права собственности за продавцом товара (движимых вещей) до их оплаты или наступления иных обстоятельств (условий).
Функции таких обеспечительных институтов в отечественном праве выполняют сделки,
совершенные под отлагательным условием, и предварительные договоры.
§2. Способы личного обеспечения исполнения обязательств
1.Понятие поручительства
По договору поручительства поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части (п. 1 ст. 361 ГК).
Сущность — обязанность поручителя отвечать перед кредитором за исполнение должником обязательства полностью или в части —> ответственность поручителя за неисполнение или ненадлежащее исполнение должником обеспечиваемого обязательства.
При поручительстве имеет место личное ручательство, а не ручательство имуществом (вещью, как при залоге, или деньгами, как при обеспечительном платеже) —> эффективность поручительства зависит от личных качеств поручителя и его имущественного положения.
Что порождает соглашение о поручительстве — безмотивно ни одна из сторон не может выйти из договора, в одностороннем порядке нельзя выйти или изменить соглашение. Право требования пока не возникает.
Основания возникновения:
1)из договора,
2)в силу обстоятельств, прямо указанных в законе (п. 1 и 2 ст. 361 ГК), например, госзаказчик признается поручителем при оплате покупателем товаров, поставляемых для публичных нужд (ч. 2 ст. 532 ГК).
Поручитель и должник нередко связаны друг с другом родственными, дружескими, корпоративными отношениями (например, взаимным участием в уставных капиталах или как
40 из 392