1)предусматривает передачу товара комитентом (изготовителем) на склад консигнатора (продавца) для его реализации от своего имени,
2)непроданный им товар (или его часть) остается у комиссионера (он возвращается комитенту лишь при отсутствии в договоре условия о его «безвозвратности»),
3)консигнатор покупает у комитента (производителя) этот товар, тем самым гарантируя его сбыт.
Комиссионная торговля товарами, в том числе бездокументарными ценными бумагами: 1) осуществляется на товарных и фондовых биржах (организованных товарных и финансовых рынках) их про фессиональными участниками —брокерами (от англ,
2)они действуют от своего имени в интересах и за счет других лиц,
3)известна также посредническая деятельность страховых брокеров и морских брокеров,
4)при некоторых видах купли-продажи электроэнергии на оптовом рынке энергомощностей (ОРЭМ) догов оры комиссии заключаются с выступающим в роли оптового продавца АО «Центр финансовых расчетов».
Для граждан-потребителе й профессиональными предприним а телями —комиссионерами осуществляется комиссионная торговля предметами потребления:
1) прежде всего одеждо й и другими непрод овольственными товарами, в том числе бывшими в употреблении, пере данными на реализацию другими гражданами,
2)традиционно этот вид договора комиссии регулируется подзаконным нормативным актом,
3)распространяет действие Закон о защите прав потребителей,
4)договор комиссии здесь приобретает сво йства публичного договора (ст. 426 ГК), а
нередко и договора присоединения,
5)
обычно он оформляется стандартно й квитанцией или иным документом, форма
которого разрабатывается продавцом-комиссионером.
Договор субкомиссии:
1) комиссионер вправе заключить с другим лицом - субкомиссионером с целью исполнения данного ему комитентом поручения,
2)речь идет об одном из случаев возложения исполнения обязательства должником на третье лицо,
3)почему можно: договор комиссии не основан на лично-доверительных отношениях, его исполнение по общему правилу может возлагаться на субкомиссионера (разумеется, если договор не исключает такой возможности),
4)ответственным за исполнение поручения комитента остается основно й комиссионер,
без согласия которого комитент не вправе вступать в прав о отношения с субкомиссионером (если иное не предусмотрено договором комиссии),
5)по отношению к субкомиссионеру комиссионер выступает в роли комитента, приобретая соответствующие права и обязанности по сделкам, заключенным субкомиссионером с третьими лицами.
311 из 392
§3. Обязательства из агентского договора
1.Понятие агентского договора
Агентский договор оформляет отношения, в которых посредник
(агент) совершает в
интересах своего клиента — принципала не только сделки и другие юридические де
йствия
(для чего было бы достаточно договоров поручения или комиссии), но одновременно и
различные, связанные с этим
действия фактического порядка
(услуги), не влекущие
возникновения, изменения или прекращения прав и обязанносте
й принципала
и н
являющиеся действиями по осуществлению пр и надлежащих ему прав и (или) исполнению его обязанностей.
Этот договор целесообразен, так как если бы не он необходимо либо заключение нескол ьких взаимосвязанных договоров (поручения, комиссии, возмездного оказания услуг), либо сложного смешанного договора
По агентскому договору одна сторона (агент) обязуется за возн аграждение совершить по поручению и за счет друго й стороны ( принцпала) юридические и иные (фактические) действия либо от своего имени, либо от имени принципала.
По своей юридической природе этот договор:
•консенсуальный,
•двусторонний,
•возмездный.
Срок:
Он может заключаться как на определенны й срок, так и без указания срока его де йствия (п. 3
ст. 1005 ГК).
В зависимости от содержания договора агент может действовать как от собственного имени, так и от имени принципала, но в обоих случаях в его интересах и за его счет:
1)от собственного имени:
•договор строится по модели договора комиссии,
•агент сам становится стороно й сделок, заключенных им с третьими лицами, даже если они знали о совершении им сделок не в своих интересах или принципал вступил с ними в непосредственные отношения по исполнению сделки, заключенной для него его агентом,
•так, например, складываются отношения при заключении агентом (продюсером или импресарио) договора с владельцем концертного зала об организации и проведении концерта исполнителя, выступающего затем в этом зале —> после заключения договора агент обязан передать свои права и обязанности по нему принципалу (что характерно для договора комиссии),
•к указанным отношениям субсидиарно применяются правила о договоре комиссии (ст. 1011 ГК).
2)от имени принципала:
•
по модели договора поручения, хотя по своему предмету он отличается от них обоих;
•
права и обязанности по заключенным им сделкам возникают
непосредственно у
принципала, минуя агента (абз. 3 п. 1 ст. 1005 ГК), что характерно для договора поручения,
312 из 392
•к таким отношениям субсидиарно применяются нормы о договоре поручения (ст. 1011 ГК), включая правила об оформлении их доверенностью или письменным договором.
В целом по своему содержанию агентски
й договор ближе к договору комиссии, чем к
договору поручения, поскольку агент, подобно комиссионеру, обычно является
профессиональным предпринимателем, а сам договор всегда носит возмездны
й
характер, исключая лично-доверительны
й характер регулируемых отношени й
и
возможность его одностороннего безмотивного расторжения.
В любом случае агентски й договор не может быть сведен к традиционным договорам комиссии или поручения, ибо ему присущи черты, которые отсутствуют у обоих названных договоров:
1)предмет агентского договора составляет совершение не только юридических, но и
фактических действий,
2)этот договор всегда имеет длящийся характер, поскольку агент обязуется совершать, а не совершить для принципала определенные действия, не заключить какую-либо одну конкретную сделку,
3)в силу агентского договора возможно одновременное выступление агента в одних сделках от своего имени, а в других - от имени принципала, поскольку в нем важно
лишь, чтобы имущественные последствия деятельности агента в любо
й ситуации
появились у его принципала.
Полномочия агента на совершение юридических де йствий от имени принц
ипала должны
оформляться либо доверенностью, либо письменным договором:
•в агентском договоре возможно указание общих полномочи й агента на со вершение сделок от имени принципала (п. 2 ст. 1005 ГК), без конкретизации их характера, поскольку в момент заключения такого длящегося договора не всегда возможно определить характер будущих сделок,
•в тако й ситуации практически невозможно доказать совершение агентом сделки с
превышением данных ему полномочи й —> принципал, выдавши й своему агенту полномочия общего характера, не вправе затем в своих отношениях с третьими лицами ссылаться на их отсутствие у своего агента, если только не докажет, что третье лицо знало или должно было знать об их ограничении.
2. Содержание и исполнение агентского договора
Основная обязанность агента - совершать в интересах и за счет принципала сделки и другие
юридические, а также фактические действия.
Агентский договор, подобно договору комиссии, может предусматривать условия об ограничении де йствий как агента, так и при нципала определенной территорие й, в том числе и при его оформлении по модели договора поручения:
•такие огр аничения устанавливаются в форме запрета агенту заключать однородные по предмету агентские договоры с другими принципалами, а принципалу - с другими агентами,
• они преследуют цель контроля известно й сферы соответствующего рынка и должны соответствовать требованиям антимонопольного законодательства,
313 из 392
•НО нельзя ограничивать круг третьих лиц —контрагентов по сделкам. Иначе НИЧТОЖНОСТЬ.
Принципал обязан:
1)выдать агенту необходимые полномочия,
2)снабдить его средствами, необходимыми для выполнения возложенного на него
поручения, поскольку как юридические, так и фактические де
йствия агент всегда
совершает за счет принципала,
3)уплатить агенту вознаграждение за совершенные в его интересах действия:
• при отсутствии в агентском договоре специальных услови й вознаграждение должно быть выплачено агенту в недельны й срок с момента представления отчета принципалу за соответствующий период.
В ходе исполнения этого длящегося договора агент обязан предста в лять принципалу периодические отчеты с приложением доказательств расходов, произведенных за счет принципала:
•порядок и сроки их представления устанавливаются договором, а при отсутствии в нем соответствующих условий - по мере его исполнения или по окончании его действия,
• возражения по отчету принц ипал обязан заявить агенту в течение 30 дне й с момента его получения,
• при несоблюдении этого пресекательного срока отчет считается принятым при нципалом без возражений, а агент —исполнившим поручение (или его часть) надлежащим образом.
Агентский договор, заключенны й на определенны й срок, прекр ащается по его истечении, а не имеющи й такого срока может быть прекращен путем одностороннего отказа любого из контрагентов от его дальнейшего исполнения.
Основанием прекращения агентского договора:
•
признание агенга-гражданина банкротом,
•
недееспособным,
•
ограниченно дееспособным,
•
безвестно отсутствующим.
Смерть и ликвидация:
правопреемство невозможно (для
1)В случае смерти гражданина, бывшего агентом,
совершения сделок и других юридических де йствий в своих интересах и тем более от своего
имени принципал может заключить с наследниками агента самостоятельны
й
агент ский
договор).
2) При ликвидации юридического лица —агента или принцип
а ла агентски
й договор
прекращается из-за отсутствия правопреемства, а при реорганизации сохраняется в силу наличия правопреемства (ибо агентский договор не имеет лично-доверительного характера).
3. Отдельные виды агентских договоров
I.Договор морского агентирования
314 из 392
По договору морского агентирования морско й агент за вознагра ждение совершает по поручению и за счет судовладельца юридические и иные де йствия от своего имени или от имени судовладельца в определенном порту или на определенной территории (ст. 232 КТМ).
Содержание этих действий составляет, в частности:
—выполнение необходимых формальносте й, связанных с приходом судна в порт, его пребыванием в порту и выходом из порта;
—оказание помощи капитану судна в установлении контактов с портовыми и местными властями и в организации снабжения судна и его обслуживания в порту;
—оформление документов на груз;
—получение суммы фрахта и других платеже й, причитающихся судо в ладельцу по договору морской перевозки, и осуществление платежей по его указанию;
—экспедирование груза;
—иные действия в области морского агентирования.
Морской агент:
1)обязан осуществлять свою деятельность в интересах судовладельца добросовестно и в соответствии с практикой морского агентирования,
2)должен представлять судовладельцу отчеты в порядке и в сроки, предусмотренные договором.
Судовладелец обязан:
1)предоставлять морскому агенту необходимые средства,
II. Агентские договоры на выдачу, погашение и обмен св оих инвестиционных паев, признаваемых ценными бумагами
Управляющие компании паевых инвестиционных фондов (ПИФов) заключают именно их с лицензированными профессиональными участниками рынка ценных бумаг.
Агенты по выдаче, погашению и обмену инв естиционных паев действуют от имени и за счет управляющей компании ПИФа на основании:
•
либо договора поручения,
•
либо агентского договора и по выданно
й ею доверенности, т.е. агентского договора,
построенного по модели догово ра поручения.
Такие агенты вправе оказывать свои услуги одновременно нескольким управляющим компаниям, имея доверенность от каждой из них.
III. Субагентский договор
Это возложение исполнения своих обязательств по договору на третье лицо (если такая возможность не исключена соглашением сторон), оставаясь ответственным перед принципалом за действия субагента.
+ агентски й договор может предусматривать об я занность агента заключить субагентски й договор с указанием или без указания его конкретных услови й (например, с определенно й
315 из 392
рекламной или консалтингово й компанией), для того чтобы воспользоваться в процессе исполнения поручения принципала услугами необходимых специалистов.
При этом предполагается, что субагент привлечен агентом для с
овершения лишь
фактических, а не юридических действий.
Субагент ский договор дает возможность агенту сосредоточить свои усилия на выполнении наиболее ответственно й и сложно й (юридической) части поручения принципала, которая связана для последнего с прямыми юридическими последствиями.
Две ситуации:
1) Для совершения юридических действий:
• закон исключает для субагента возможность заключать с третьими лицами сделки от имени принципала, НО только он не действует на основе передоверия,
• возможность передоверия может быть предусмотрена и агентским договором.
2) Для совершения фактических действий:
•агент по общему правилу вправе возложить на субагента, если такая возможность прямо не исключена его соглашением с принципалом.
Разумеется, во всех случаях агент остается полностью о
т ветственным перед
принципалом за действия привлеченных им субагентов.
§4. Обязательства из договора доверительного управления имуществом
1.Понятие доверительного управления имуществом
Договор доверительного управления имуществом оформляет отношения по использованию
чужого имущества в интересах его собственн ика или иного управомоченного лица
(кредитора в обязательстве, субъекта исключительного или корпоративного права), либо указанного ими третьего лица (выгодоприобретателя, бенефициара).
Необходимость в нем может быть вызвана, например, неопытностью собственника (управомоченного лица) или ино й невозможностью самостоятельно использовать свое имущество или его часть.
Под управлением имуществом здесь понимается его
использование, охватывающее как
фактические, так и юридические де
йствия (в том числе сделки по отчуждению
имущества), совершаемые упра вляющим от своего имени, но в интересах учредителя управления или назначенного им выгодоприобретателя:
1)
между управл яющим и названными лицами в де йствительности не складывается
никаких особых, «доверительных» (фидуциарных) отношений,
2)«доверительность» в этом договоре условна и не имеет гражданско-правового (юридического) значения,
3) в некоторых случаях управляющи й заменяет собственника или иное
управомоченное лицо по прямому указанию закона:
• в связи с установлением опеки, попечительства или патронажа,
316 из 392
• в случае признания гражданина безвестно отсутствующим
завещания (душеприказчик),
Доверительным управляющим считается и исполнитель
который после открытия наследства и до момента его принятия наследниками совершает действия по охране наследственного имущества и управлению им.
Доверительное управление чужим имуществом по договору или в силу закона НЕ РАВНО управление имуществом корпораци й, осуществл яемым их органами или участниками в рамках корпоративных, а не договорных отношений:
•управляющая компания акционерного общества, которой по решению его общего собрания переданы полномочия исполнительного органа, становится органом этого юридического лица, выступая в его интересах от его имени;
• при управлении хозя йственным обществом через холдинговую или основную (материнскую) компанию последняя действует от своего имени и в своих интересах,
•при назначении арбитражного управл яющего имуществом банкрота либо при создании ликвидационной комиссии (ликвидатора) юридического лица они управляют его имуществом в интересах его кредиторов, а не выгодоприобретателей.
Доверительное управление чужим имуществом НЕ РАВНО передача имущества в «доверительную собственность» (траст) (которы й в начале 90-х годов XX в. пытались навязать отечественному правопорядку путем его прямого заимствования из англо-
американского права):
•
российское гражданское право, как и континентальное европе
йское право в целом, не
признает доверительно й собственности как вещно-правово й категории, рассматривая
отношения собственника с доверительным управляющим как обязательственно-правовые;
•
передача собственником своего имущества в доверительное управление не влечет перехода
к доверительн о му управляющему права собственности
и не превращает
управляющего ни в доверительного,
ни в иного собственника переданного ему в
управление имущества.
Сходство с поверенным, комиссионером и агентом — управляющи
й чужим имуществом
наделяется опред еленными полномочиями по его использованию, включая совершение сделок с третьими лицами. НО они не определяют существо обязательств доверительного управляю щего, ибо главное здесь - эффективное использование им вверенного (чужого)
имущества с целью получения выгод (доходов) для его со бственника (управомоченного
лица) или указанного им выгодоприобр
етателя либо обеспечение сохранности такого
имущества:
1)Доверительный управляющий совершает в интересах собственника или выгодоприобретателя как юридические, так и фактические действия, что отличает его от поверенного и комиссионера, которые совершают для д оверителя и комитента лишь определенные юридические действия.
2)От агента в агентском договоре доверительны й управляющий отличается тем, что в ы ступает в гражданском обороте от собственного имени, но с обязательным
информированием третьих лиц о своем особом положении.
Это исключает его
выступление от имени собственника —учредителя управления
(что возможно в
агентском договоре, построенном по модели договора поручения), а также возложение им части своих обязанносте й на третье лицо (что может иметь место в субагентских отношениях при совершении действий фактического порядка).
317 из 392
3)Доверительное управление может осуществляться и на безвозмездных началах, тогда как агентский договор всегда является возмездным.
4)Доверительное управление чужим имуществом не может осуществляться без указания срока (что допустимо для агентского договора), ибо предполагает четко ограниченные временные рамки.
2. Субъекты обязательств из договора доверительного управления имуществом I. Учредитель:
1)По общему правилу должен быть собственник имущества.
2)Субъект ОВП не в состоянии наделить управляющего возможностью осуществлять правомочия собственника:
•
не могут выступать как юридич еские лица -несобственники (унитарные предприятия и
учреждения), являющиеся субъектами прав хозя
йственного ведения и оперативного
управления,
•
и их публичные собственники в отношении имущ
е ства, закрепленного ими за своими
предприятиями и учреждениями.
3)Могут также стать субъекты некоторых обязательственных, корпоративных и
исключительных прав:
• вкладчики банков;
• управомоченные по бездокументарным ценным бумагам, в том числе акционеры;
• авторы и патентообладатели.
•
4)Лишь в случаях, прямо предусмотренных законом (п. 1ст. 1026 ГК), учредителем доверительного управления может стать не собственник (правообладатель), а иное лицо,
например орган опеки и попечительства
(п. 1 ст. 38 и п. 1 ст. 43 ГК). - типо для
подопечного, для безвестно отсутствующего, для наследного имущества.
II. Доверительный управляющий
В качестве доверительного управляющего может выступать только профессиональны
й
участник имущественного оборота -
индивидуальный предприниматель
или
коммерческая организация, способный эффективно использовать переданное в управление имущество:
•не могут выступать унитарные предприятия,
•какие-либо органы публичной власти, созданные для решения публично-правовых задач, а не для постоянного участия в имущественных отношениях.
В тех случаях, когда отношения доверительного управления возникают не в силу договора, а по иным основаниям, прямо предусмотренным законом, в роли доверительного управляющего может выступить:
1)гражданин, не явл яющийся индивидуальным предпринимателем (например, опекун малолетнего или душеприказчик наследодателя),
2)некоммерческая организация (напри мер, благотворительны й фонд), за исключением учреждения-несобственника (из-за кра йне ограниченного характера прав на имеющееся у него имущество и вызванных этим ограничений его ответственности).
II. Выгодоприобретатель (бенефициар):
318 из 392
1)
не становится стороно й договора доверительного управления, представляющего
собой договор в пользу третьего лица,
2)бенефициар вправе требовать от управляющего:
• осуществления исполнения в свою пользу,
• для досрочного изменения или прекращения договора может потребоваться его согласие.
3)В роли бенефициара может выступать и сам учредитель, устанавливая доверительное управление в свою пользу.
4) Доверительный управляющий ни при каких условиях не может ст ать выгодоприобретателем (п. 3 ст. 1015 ГК), что противоречило бы существу рассматриваемого договора.
3. Объекты обязательств из договора доверительного управления имуществом
Объектом доверительного управления может быть:
1)все имущество учредителя,
2)его определенная часть (отдельные вещи или права).
Однако в этом качестве способно выступать отнюдь не любое имущество. В соответствии с п. 1 ст. 1013 ГК объектами доверительного управления могут являться:
—недвижимые вещи, включая предприятия и единые недвижимые комплексы;
—ценные бумаги и права, удостоверенные бездокументарными ценными бумагами;
—движимые вещи и права требования или пользования имущ е ством при возможности их
обособления и учета на отдельном балансе или банковском счете (п. 1 ст. 1018 ГК).
Иначе говоря, объектом доверительного управления в любом случае может стать не просто индивидуально-определенное, но и юридически обособленное имущество.
Существо доверительного управления исключ ает смешение переданного в управление имущества с имуществом самого управляющего:
•смешиваются доходы от использования двух разных видов имущества ,
•возникающие при этом права и обязанности, а имущество учредителя, находящееся в
управлении, может стать об ъектом взыскания кредиторов по личным долгам управляющего.
Даже при передаче в доверительное управление принадлежащих разным учредителям однородных ценных бумаг (которые всегда обладают юридически индивидуализирующими их признаками), допускающей объединение этих движимых веще й (ч. 1 ст. 1025 ГК), они все равно должны быть обособлены.
По этой причине не могут становиться объектом доверительного управления: 1) наличные деньги:
•невозможно «управлять»,
•их обычное использование состоит в отчуждении денежных купюр как веще й (в том числе
путем их «инвестирования в ценные бумаги») при испо л нении договорных обязательств займа, кредита, банковского вклада и других сделок, но не доверительного управления (по этой причине деятельность ПИФов - не ДУ).
319 из 392
Вместе с тем в доверительное управление могут быть переданы числящ иеся на банковском счете (юридически обособленные) безналичные денежные средства.
Объектами доверительного управления являются эмиссионные ценные б умаги - акции и
облигации:
•другие виды ценных бумаг (например, товарораспорядительные) используются в обороте на основе других сделок,
•векселя и чеки в принципе не способны служить объектом рассматриваемого договора.
Распространенным объектом доверительного управления являются корпоративные ценные бумаги —акции, особенно голосующие , т.е. включающие правомочия по управлению делами выпустившего их общества-эмитента, а также облигации.
В доверительное управление может быть передана вещь, находящаяся в залоге (например, обремененная ипотекой недвижимость):
•залогодатель остается ее собственником и сохраняет возможности распоряжения ею,
•привлечение к использованию такого имущества профессионального управляющего может помочь залогодателю (учредителю управления) выполнить свои обязательства перед залоговым кредитором.
НО объектом доверительного управления по общему правилу не могут стать находящиеся в залоге бездокументарные ценные бумаги (имущественные права).
4. Понятие и содержание договора доверительного управления имуществом
По договору доверительного управления имуществом учредитель управления передает
юридически обособленное имущество на опред
еленный срок
доверительном
управляющему, которы й обязуется использовать это имущество
(осуществлять
управление им) в интересах учредителя управления или указанного им лица (выгодоприобретателя).
Юридическая природа:
1)реальным (вступает в силу с момента передачи этого имущества управляющему (передача в управление недвижимой вещи в соответствии с п. 2 ст. 1017 ГК подлежит
государственной регистра ции, с момента которо
й договор и считается
2)
заключенным).
может быть как возмездным, так и безвозмездным,
3)
в любом случае является двусторонним.
Он подлежит заключению в письменной форме под страхом признания его ничтожным.
Договор доверительного управления относится к срочным, причем срок его де йствия не должен превышать пяти лет.
К существенным условиям данного договора относятся:
- состав передаваемого в доверительное управление имущества, т.е. его точный объект;
- указание (наименование) лица, в интересах которого
