Учебный год 22-23 / ГП_Конспект 3 и 4 томов

- экономические посредники де йствуют на основе обычных «меновых» договоров (ку плипродажи и т.п.).

2. Понятие договора поручения

По договору поручения одна сторона (поверенны й) обязуется сове ршить от имени и за счет другой стороны (доверителя) определенные юридические действия:

• права и обязанности в результате этих де йствий возникают непосредственно у

доверителя.

По своей гражданско-правовой природе этот договор:

1)консенсуальный,

2)двусторонний,

3)предполагается безвозмездным (если вознаграждение поверенному прямо не

предусмотрено законом или договором). НО если хотя бы для одно й из сторон он связан с осуществлением предпринимательской деятельности, договор поручения, напротив, предполагается возмездным, если им не предусмотрено иное.

•необходимость личного исполнения поверенным данного ему поручения,

•возможность для обеих сторон расторгнуть его в одностороннем порядке, безмотивно и без возмещения контрагенту причиненных этим убытков.

При этом посредник действует не от своего имени, а от имени представляемого и потому не становится стороно й заключенной им сделки или участником иного гражданского правоотношения.

3.Коммерческое (профессиональное) представ ительство в отдельных сферах предпринимательской деятельности оформляется в соответствии со специальными требованиями закона или иных правовых актов (п. 3 ст. 184 ГК).

Срок:

1)может быть заключен как на определенный срок, так и без указания срока;

3)договор поручения, заключенны й на срок, превышающи й срок де йствия выданно й в его исполнение доверенности, должен быть оформлен письменно.

301 из 392

Предмет договора поручения:

1)это совершаемые одним л ицом (поверенным) от имени другого лица (доверителя) и

в его интересах определенные юридические де йствия, создающие юридические последствия в виде возникновения, изменения или прекращения гражданских прав и обязанностей, т.е. чаще всего сделок (ст. 153 ГК), стороно й которых становится доверитель (представляемый).

кзаключению от его имени конкретных сделок:

•юридически обязывающее предложение заключить сделку (оферту),

3) права и обязанности по сделке, совершенно й поверенным, в силу имеющегося у него полномочия (вытекающего из отношени й представительства) возникают непосредственно у доверителя, минуя поверенного —> действия поверенного = действия самого доверителя.

(посыльного), которы й всегда выражает лишь чужую волю, а потому в его роли могут выступать даже лица с недостатком дееспособности, например несовершеннолетние.

Сторонами договора поручения (как доверителем, так и поверенным) могут быть только дееспособные граждане или юридические лица в пределах своей правоспособности:

• К некоторым профессиональным представителям закон предъявляет специальные, дополнительные требования (в их число входят, в частности, адвокаты и патентные поверенные).

3. Исполнение и прекращение договора поручения

Поверенный обязан лично исполнить данное ему поручение, п оскольку именно ему доверено совершение от имени доверителя юр и ических де йствий, в силу которых именно последний получает как права, так и обязанности:

1)передоверие допустимо лишь в тех же случаях и на тех же условиях, что и передача полномочий по доверенности:

• либо при наличии в доверенности (или в самом договоре поручения) специального на то полномочия поверенного,

• либо если оно вызвано сило й обстоятельств для охраны интересов доверителя (например, необходимостью совершения в его интересах неотложных юридических де йствий в случае внезапной тяжелой болезни поверенного).

2)поверенный отвечает за сделанны й им выбор заместителя, включая возмещ ение убытков, причиненных обнаружившейся неудачностью такого выбора;

3) доверитель, от имени которого будет де йствовать избранны й поверенным заместитель, сохраняет право на его отвод (если только он сам не указал в доверенности или в договоре потенциального заместителя, лишив поверенного возможности произвести выбор).

302 из 392

Поверенный обязан действовать в строгом соответствии с указаниями доверителя, которые должны быть:

•правомерными,

•осуществимыми,

•конкретными.

Например, можно возложить на поверенного обязанность купить какую-либо вещь по цене, не превышающей известную сумму, но нельзя требовать от него приобретения тако й вещи у лица, неправомерно завладевшего ею и готового продать ее по незначительной цене.

Поверенный вправе отступить от указаний своего доверителя, только если это необходимо в интересах самого доверителя, а получить от него новые указания в разумны й срок не представляется возможным, НО при перво й же возможности должен уведомить своего доверителя об отступлении от данных им указаний.

Коммерческий представитель может получить от своего доверителя право отступать от

По требованию доверителя поверенный также обязан:

—сообщать ему все сведения о ходе исполнения поручения;

—без промедления передавать все полученное по сделкам, совершенным во исполнение поручения;

—представить отчет с приложением оправдательных документов, если это требуется по условиям договора или по характеру поручения, например, при совершении брокером биржевых сделок.

Со свое й стороны доверитель обязан оформить полномочия пов е ренного на совершение юридических действий от своего имени, выдав ему для этих целей доверенность.

Доверитель может конкретизировать свое поручение путем дополнительных указани й, касающихся, например,

•круга возможных контрагентов по сделкам,

•устраивающих его предельных цен на объекты сделок,

•способов или порядка совершения юридических действий и т.д.

Доверитель также обязан возместить поверенному издержки и об еспечивать его средствами, необходимыми для исполнения поручения, если иное не предусмотрено договором.

После исполнения поручения он обязан без промедления принять от своего поверенного все исполненное им в соответствии с поручением, а если договор поручения был возмездным, то и уплатить поверенному воз награждение.

Коммерческому представителю предоставлено право удержания веще й, подлежащих передаче доверителю, до выполнения последним своих обяза нностей по компенсации

303 из 392

По договору комиссии одна сторона (комиссионер) обязуется по п оручению друго й стороны (комитента) за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента.

Юридическая природа:

•консенсуальный,

•двусторонний,

•возмездный.

Его возмездный характер исключает доверител ьность комиссионных отношений, а тем самым и возможность их одн о стороннего и безмотивного прекращения сторонами, отличая данный договор от договора поручения.

Он оформляет отношения коммерческого (торгового) посредничества, а потому в отличие от договора поручения не имеет лично-доверител ьного характера. Участие комиссионера избавляет как продавца (изготовителя) товара, так и его покупателя (потребителя) от забот по подысканию контрагентов, оформлению и исполнению заключенных с ними сделок и т.д.

Вместе с тем комиссионные сделки не исчерпываются договорами ку п ли-продажи, а могут

задолженности по другому договору (т.е. на р еализацию имеющегося у комитента права

комитента (п. 1 ст. 996 ГК), не может оформить и государственную регистрацию права на нее, а следовательно, совершить сделку ее купли-продажи.

вступил в непосредстве нные отношения с их контрагентами (третьими лицами в отношениях комиссии).

В обоих договорах юридически й посредник де йствует в интересах, по поручению и за счет принципала (клиента), но для третьих лиц, с которыми заключаются сделки, ситуация

выглядит по-разному:

1)в отношениях пор учения поверенны й выступает от чужого имени и поэтому всегда обозначает (легитимирует) себя в этом качестве, предъявляя контрагенту

2)комиссионер всегда выступает от своего имени, а не от имени комитента, в интересах и за счет которого он де йствует. Поэтому третье лицо, с которым он вступает в сделку,

305 из 392

вправе предполагать его отчуждателем или приобретателем товара, у которого и возникают права и обязанности по данной сделке.

В связи с этим споры, вытекающие из заключенно й третьим лицом сделки (например, по качеству купленного им товара или относительно просрочки в его отгрузке), контрагент разрешает с комиссионером, а не с комитентом (в интересах и за счет которого она совершена), в том числе предъявляя к нему соответствующие иски (требования).

Основную обязанность комиссионера составляет совершение для комитента сделки (сделок) в соответствии с данным ему поручением комитента:

-комиссионер отвечает за действительность, но не за исполнение третьим лицом сделки, заключенной им для комитента ,

-он отвечает перед комитентом за убытки, возникшие у него в связи с признанием сделки недействительной по основаниям, предусмотренным ст. 168 ГК, но не отвечает за отказ контрагента от исполнения сделки.

Комиссионер отвечает перед комитентом за неисполнение третьим лицом заключенно й им действительной сделки лишь в двух случаях:

1)во-первых, при отсутствии необходимо й осмотрительности в выборе конт рагента по сделке, например, при заключении сделки с юридическим лицом перед началом его банкротства;

•делькредере признается особо й разновидностью поручительства (ст. 361 ГК), в силу которого комиссионер отвечает перед комитентом за исполнение сделки наряду с третьим лицом, т.е. солидарно,

•высказано мнение о том, что делькредере не является п оручительством из-за отсутствия в этих отношениях основного должника (поскольку третье лицо —контрагент по сделке, не имея правовых связе й с комитентом, не может считаться его должником, за которого ручается комиссионер), НО делькредере считается поручительством с момента уступки комиссионером комитенту своих прав по сделке,

•соглашение о дел ькредере (в том числе и в виде условия договора комиссии) имеет

акцессорный, а не самостоятельны й характер, а связь комитента с третьим лицом проявляется при нарушении последним услови й сделки после передачи прав по не й от комиссионера комитенту, когда такое ручательство приобретает реальное значение.

В любом случае комиссионер обязан:

1) немедленно сообщить комите нту о неисполнении заключенно й им сделки его контрагентом (третьим лицом),

2)собрать для комитента необходимые доказательства,

3)по его требованию передать ему все права по такой сделке.

К обязанностям комитента относится уплата комиссионеру устано вленного договором

вознаграждения:

306 из 392

• для стимулирования комисси онера размер вознаграждения может быть определен в договоре в виде разницы или части разницы между назначенно й комитентом цено й товара и той более выгодной ценой, по которой комиссионеру удастся заключить сделку по его продаже или приобретению,

•при отсутствии в договоре указани й о вознаграждении комиссионеру оно подлежит уплате в размере обычно взимаемого при сравнимых обстоятельствах вознаграждения за комиссионные (посреднические) услуги (п. 3 ст. 424 ГК).

Кроме того, комитент обязан возместить комиссионеру все расходы по исполнению поручения, поскольку оно осуществляется в интересах комитента и за его счет.

Исключение — расходы комиссионера по хранению имущества, подлежащего передаче

комитенту, ибо комиссионер обязан в возможно более короткие сроки сбыть товар комитента или передать ему купленный для него товар.

Однако законом или договором может быть установлена обязанность комитента компенсировать комиссионеру и эти расходы. Кроме того, комиссионер сохраняет право на возмещение понесенных им расходов и на получение вознаграждения от комитента и в тех случаях, когда договор комиссии не был исполнен по вине комитента.

2. Исполнение и прекращение договора комиссии

Комиссионер обязан исполнить данное ему комитентом поручение на условиях, наиболее выгодных для комитента и в соответствии с его указаниями, а при их отсутствии —в соответствии с обычно предъявляемыми требованиями.

Отступления от указани й комитента, в том числе касающиеся цены закл ю чаемых для него сделок, разрешаются комиссионеру только в случаях, когда это необходимо в интересах

комитента и отсутствует возможность запросить его мнение или получить от него в разумный срок ответ, содержащий необ ходимые указания:

• комиссионер обязан при перво й же возможности уведомить комитента о допущенных отступлениях от его указаний,

•несоблюдение этих требовани й грозит комиссионеру ответственностью за возникшие у комитента убытки,

•лишь по условиям предпринимательского договора профессиональному комиссионеру

обязан возместить комитенту разницу, если не д о кажет, что в сложивше йся ситуации у него не было иного выхода и продажа предотвратила для комитента еще большие

мнение комитента, если не докажет отсутствие возможности получить его согласие на отступление от согласованной цены товара.

307 из 392

комитентом права на отказ от принятия исполнения, поскольку его указания следует считать соблюденными.

Дополнительная выгода , полученная комиссионером по сравнению с ож и давше йся сторонами, при отсутствии иных указани й в договоре делится между комиссионером и комитентом поровну.

Поскольку комиссионер сам становится стороно й заключенных им для комитента сделок, необходима последующая передача комитенту прав и обязанностей по таким сделкам. Она подчиняется общим правилам гл. 24 ГК об уступке требования и о переводе долга.

Контрагент по сделке может и не знать о том, что его партнер является комиссионером (посредником); более того, заключенная с ним сделка может включать условие о запрете передачи вытекающих из нее прав третьим лицам или о невозможности тако й передачи без его согласия:

• НО в случае неисполн ения третьим лицом (контрагентом комиссионера) заключенно й с

остается ответственным перед третьим лицом (контрагентом по сделке) за нарушение этого условия сделки,

Вещи, поступившие к комиссионеру от комитента для реализации либо приобретенные комиссионером за счет комитента, считаются собственностью комитента (п. 1 ст. 996 ГК),

который и несет риск их случайной гибели или порчи:

•по условиям договора он за дополнительное вознаграждение может возложить этот риск на комиссионера или другое лицо.

Комиссионер должен застраховать такие вещи только по указанию и за счет комитента, если их страхование предусмотрено договором или торговым обычаем.

Вместе с тем комиссионер:

1)обязан хранить указанное имущество комитента, отвечая за его утрату, недостачу или порчу, что предп олагает (презюмирует) его вину в соответствующих убытках комитента,

2)обязан известить собственника-комитента о явных недостатках его имущества и принять меры по охране его прав и сбору необходимых доказательств (например, составить акт о нед остаче или недоброкачественности принадлежащего комитенту товара с участием незаинтересованных лиц),

308 из 392

•возражения комитента по отчету должны быть сообщены комиссионеру в 30-дневны й срок со дня его получения (если ино й срок не установлен договором), иначе отчет считается принятым без возражений.

Со своей стороны комитент:

1)обязан уплатить комиссионеру обусловленное договором вознаграждение и принять от него все исполненное по договору, включая обязательства по заключенным для него сделкам,

2)должен осмотреть приобретенное для него имущество и без промедления

(немедленно) известить комиссионера об обнар уженных недостатках, иначе имущество будет считаться принятым им без возражений.

Гарантиями получения комиссионером вознаграждения и других пр и читающихся ему от

К комитенту одновременно могут быть пред ъявлены требования других кредиторов, в том числе привилегированные с точки зрения очередности (о возмещении вреда жизни и здоровью, выплатах зарплаты и алиментов и др.).

Требования комиссионера к комитенту приравнены к требованиям залогодержателя (что следует из правил ст. 997 ГК) —> к редиторы, обладающие преимуществом перед

залогодержателями (ср. абз. 2 п. 2 ст. 64 ГК), могут удовлетворить свои требования к комитенту даже из сумм, уже удержанных комитентом в порядке зачета.

В случае банкротства комитента право комиссионера на удержание его веще й прекращается (ибо они поступают в конкурсную массу), но требования комиссионера удовлетворяются наравне с требованиями, обеспеченными залогом (абз. 2 п. 2 ст. 996 и ст. 360 ГК), т.е. приравниваются к ним.

Договор комиссии, подобно договору поручения, имеет особенности прекращения. 1. Комитенту, не всегда являющемуся профессиональным предпринимателем, дано право в любое время в одностороннем порядке и безмотивно отказаться от его исполнения, отменив данное коми ссионеру поручение, но возместив ему все причиненные этим убытки, включая неполученные доходы (вознаграждение за услуги):

•комиссионер не вправе в одностороннем порядке отказываться от исполнения поручения комитента (если только такое право прямо не предусмотрено договором),

•при непоступлении указани й от комитента комиссионер вправе либо сдать это имущество на хранение за счет комитента, либо реализовать его по наиболее выгодно й для комитента цене.

309 из 392

2. Если же договор комиссии заключен без указания срока его дей твия, любая из сторон вправе отказаться от его дальне йшего испо л нения, известив об этом контрагента не менее

3. Договор комиссии прекращается в случаях банкротства комиссионера либо его смерти, утраты дееспособности (полностью или в части) или безвестного отсутствия (поскольку при этом он не в состоянии исполнять поручение ком и тента), а также ликвидации

юридического лица —стороны данного договора.

Не порождая лично-доверительных отношени й, договор комиссии допускает правопреемство в отношении комитента. Поэтому его смерть, утрата деесп о собности или безвестное отсутствие, а также реорганизация юридического лица - стороны данного договора сами по себе не прекращают его действия.

3. Отдельные виды договоров комиссии

Так, в соответствии с п. 2 ст. 990 ГК договор комиссии может быть заключен:

-на определенный срок или без указания срока;

-с указанием или без указания территории его исполнения;

-с обязательством комитента не назначать иных комиссионеров по аналогичным сделкам или без такового;

-с определением ассортимента сбываемых товаров или без такого определения.

Такого рода договоры распространены во внешнеторговом обороте:

•комиссионер-посредник по договору комиссии получает от к омитента эксклюзивное право (от англ, exclusive —исключительный) продажи его товаров по ограниченному перечню на той или ино й территории (стра ны, региона и т.д.) на определенны й срок или бессрочно, с

•комитент обычно оговаривает запрет комиссионеру быть посредником в реализации аналогичных товаров других изготовителей на данной территории, как бы «блокируя» этим соответствующий рынок,

•возможно и включение в договор комиссии условия о том, что комитент (изготовитель) обязан предложить данны й товар (или аналогичны й ему новы й товар) для сбыта сначала данному комиссионеру, а при его отказе и иным посредникам.

310 из 392