относительно простые сравнения, за исключением, когда они (выборы) сложны и предназначены для специалистов, как в некоторых сложных для понимания оценках выборов. Зачастую есть единственное лучшее (оптимальное) решение. Но многие выборы вне рынка просто сложны для понимания и имеют множество соответствующих последствий. Таково обдумывание решения, приглашать или нет друга в дальнее путешествие с собой. Нет правильного ответа на этот вопрос и существует огромное количество оттенков значений, включая недопонимание, которые могут быть выявлены в вопросе и ответе на него.

Взятые вместе, эти проблемы периодичности, соизмеримости и прозрачности могут навести на мысль, почему теория рационального выбора широко применяется в качестве объяснения рыночных выборов, но вне их имеет трудности в применении в качестве модели <1>.

--------------------------------

<1> Ulen Th. The Growing Pains of Behavioral Law and Economics // Vanderbilt Law Review. 1998. Vol. 51. P. 1747 -

1763.

B. Применение теории рационального выбора в праве

Наиболее важной, но не единственной характеристикой экономического анализа права является применение теории рационального выбора в целях исследования правовых решений (выборов). В этой главе я опишу основные причины, почему теория рационального выбора может быть подходящей для описания и прогнозирования принятия правовых решений, и приведу примеры применения этой теории в анализе норм частного договорного и деликтного права и в анализе уголовного права.

5. Почему теория рационального выбора является подходящей моделью принятия правовых решений?

Теория рационального выбора является одной из трех отличительных особенностей экономического анализа права. В свете общей критики применимости теории рационального выбора к выбору вне рынка, которая была дана выше, кто-либо может спросить, почему рациональный выбор является применимым (подходящим) для обсуждения правовых вопросов, большинство из которых касается выбора вне рынка.

Ответ заключается в том, что большое количество правовых решений на самом деле подобны рыночному выбору. Так сказать про них можно на основании того, что правовые нормы создают не выраженные прямо цены на различное поведение и что лица, принимающие правовое решение, согласовывают свое поведение с этими ценами во многом таким же образом, как они согласовывают свое поведение на рынке с соответствующими ценами там. Например, закон налагает санкцию в денежном эквиваленте (называемую денежной компенсацией ущерба) на тех, кто неправомерно нанес ущерб собственности иного лица, нарушил контракт, без умысла причинил вред другому лицу или нанес ущерб его собственности. Эта сумма денег может быть принята равной цене, обязывающей к определенному виду поведения, такому, как непроявление должной заботливости или исполнение договорного обязательства. Презюмируется, что лицо, принимающее рациональное решение, будет сравнивать эти юридические цены с альтернативными и будет выполнять правовые обязанности (что не является причинением вреда чьей-либо собственности без соответствующего разрешения, исполнением договорного обязательства или проявлением должной заботливости), если цена исполнения намного выше цены неисполнения. Например, если выгода от нарушения контракта составляет 10 тыс. долл. и денежная компенсация убытков, которую нарушитель может предполагать (ожидать) к выплате невиновной стороне, составляет 5 тыс. долл., то существует вероятность, что контракт будет нарушен <1>, <2>, <3>. Главным достижением экономического анализа права был признан вывод, что огромное количество правовых решений обладают подобным качеством рыночного выбора и что, следовательно, теория рационального выбора является подходящей моделью принятия многих правовых решений.

--------------------------------

<1> Cooter R.D., Ulen Th.S. Law and Economics. 2nd ed. Addison Wesley Publishing Co., 1997; Posner R.A. Economic Analysis of Law. 4th ed. Boston: Aspen Publishing Co., 1998.

<2> Robert D. Cooter (бакалавр Колледжа Свартмора (Swarthmore College, 1967), магистр Оксфордского университета (Oxford University, 1969), доктор философии Гарвардского университета (Harvard University, 1975)) - пионер в области права и экономики. Начинал преподавать на факультете экономики (Калифорнийский университет в Беркли) в 1975 г. Соиздатель The International Review of Law and Economics. Он является одним из основателей Ассоциации американского