Концепция:

• На первоначального кредитора следует возложить ответственность за то, что (идея в том, что должен быть четкий перечень):

- уступленное право существует в момент уступки, если только это право не является будущим правом;

- первоначальный кредитор управомочен произвести передачу права (уступку);

- право не было ранее уступлено другому лицу, оно свободно от любых прав и притязаний третьих лиц;

- у должника отсутствуют возражения для защиты (или будут отсутствовать такие возражения – в случае уступки будущего права);

- ни должник, ни первоначальный кредитор не делали заявления о зачете, касающегося уступленного права, и в дальнейшем не дадут такое уведомление;

- первоначальный кредитор возместит новому кредитору любой платеж, полученный от должника до направления уведомления об уступке.

• Гражданское законодательство должно быть дополнено положениями о возможности уступки будущих прав, т.е. прав, не возникших на момент совершения соглашения между первоначальным и новым кредиторами о передаче права. Необходимо определить, в какой момент такое право считается переданным – в момент его возникновения либо в момент заключения соглашения об уступке; у кого это право возникает – у первоначального кредитора либо непосредственно у нового кредитора.

• Для целей устранения неопределённости в вопросе о возможности уступки права требования в части необходимо установить, что право на получение денежной суммы может быть уступлено частично; право на получение другого исполнения может быть уступлено частично, если только соответствующее обязательство делимо, и уступка не сделает обязательство значительно более обременительным.

• В целях устранения необоснованных препятствий для передачи права требования на получение денежного платежа установить, что уступка такого права требования имеет силу, несмотря на соглашение первоначального и нового кредитора, ограничивающее или запрещающее уступку. Это не исключает ответственности первоначального кредитора перед должником за такую уступку.

• Для целей устранения неопределённости в вопросе о том, кому должник должен произвести исполнение при последующей уступке права одним и тем же кредитором. Такое исполнение должно быть осуществлено лицу, от которого уведомление было получено должником ранее.При ряде последовательных уступок должник должен считаться надлежаще исполнившим обязательство, если он произвел исполнение в соответствии с уведомлением о последней из таких уступок.

• В целях устранения неопределённости в вопросе о возражениях, которые могут быть выдвинуты должником против требования нового кредитора необходимо уточнить, что речь идет о возражениях, юридические основания для заявления которых возникли к моменту получения уведомления.

Перевод долга.

При переводе долга в обязательстве происходит замена должника, что всегда небезразлично кредитору.

• Закон требует обязательного согласия кредитора на замену должника (п. 1 ст. 391 ГК). Вместе с тем в силу правопреемства новый должник вправе выдвигать против требований кредитора все возражения, которые имелись у первоначального должника (ст. 392 ГК).

• Перевод долга может происходить как в силу договора (сделки), так и на основании иных юридических фактов, прямо указанных законом (например, в силу универсального правопреемства).

• К его оформлению предъявляются те же требования, что и к оформлению цессии. Договор о переводе долга является многосторонней сделкой, требующей соответствующего волеизъявления от старого и нового должника и от кредитора.

Распространен взгляд на рассматриваемые отношения как на совокупность двух сделок: договор первоначального и нового должника и одностороннюю сделку кредитора, выражающую его согласие, адресованное первоначальному или новомудолжнику или им обоим.

Такой подход в большей мере соответствует ocoбой разновидности перевода долга, не предусмотренной действующим ГК: сделкам по принятию на себя чужого долга, которые оформляются соглашениями либо между первоначальным и новым должником, либо между новым должником и кредитором (ст. 9.2.1 Принципов международных коммерческих договоров УНИДРУА). При этом все равно требуется согласие кредитора, причем первоначальный должник может и не освобождаться от своего обязательства (тогда он становится обязанным перед кредитором солидарно или субсидиарно с новым должником). Кроме того, кредитор может дать предварительное согласие на замену должника другим конкретным должником (ст. 9.2.4 указанных Принципов).

На практике получили распространение сделки по передаче всех прав и обязанностей по конкретным договорам (≪передача договоров≫), к которым в совокупности должны применяться правила закона как об уступке требования, так и о переводе долга. Все эти положения также предлагается закрепить в ГК РФ.

Концепция предлагает:

• определить момент, когда при предварительном согласии вступает в силу перевод долга, связав этот момент с моментом получения кредитором соответствующего уведомления.

• предусмотреть право кредитора обусловить свое согласие на перевод долга сохранением обязательства первоначального должника (как солидарного либо субсидиарного должника); особенно актуально закрепление такого права в отношении предварительного согласия кредитора, когда его риски значительно увеличиваются.

• если первоначальный должник освобождается от обязательства, то это освобождение распространяется на все предоставленные им залоговые обеспечения, если только он не передает предмет обеспечения новому должнику.

• если первоначальный должник освобождается от обязательства, то обеспечение исполнения обязательства, предоставленное любым третьим лицом, прекращается, если только такое лицо не согласится отвечать за нового должника.

• Учитывая распространенность сделок «передачи договоров», целесообразно дополнить главу 24 параграфом, регулирующим порядок передачи прав и обязанностей по взаимным обязательствам.

Перемена лиц в обязательстве
Порядок уведомления должника об уступке права требования (ст. 385 ГК РФ)	Уведомление об уступке может направить должнику как первоначальный кредитор, так и новый кредитор. Если уведомление направляет первоначальный кредитор, то должник не вправе требовать предоставления ему иных доказательств уступки (помимо самого уведомления)
Запрет или ограничение уступки права требования (ст. 382, 388 ГК РФ)	Установлено, что нарушение запрета на уступку права требования (если он предусмотрен договором) может быть основанием для оспаривания сделки по уступке, только если будет доказано, что цессионарий знал или должен был знать о запрете (п. 2 ст. 382 ГК РФ). Предусмотрено исключение из общей возможности оспаривания сделки по уступке: наличие соглашения о запрете или ограничении уступки права требования по денежному обязательству, которое связано с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, не лишает силы такую уступку и не может служить основанием для расторжения договора, из которого возникло уступаемое обязательство. Это не означает, что соглашение, запрещающее или ограничивающее уступку, вообще не действует: оно действует в части ответственности цедента за нарушение запрета или ограничения на уступку (п. 3 ст. 388 ГК РФ). Также прямо предусмотрено, что установленный договором запрет перехода прав кредитора не препятствует продаже права требования в рамках банкротства и исполнительного производства (п. 2 ст. 382 ГК РФ). При этом уступку права на получение неденежного исполнения можно запретить или ограничить. Даже если такого условия в соглашении между должником и кредитором нет, то кредитор может уступить это право без согласия должника, только если уступка не делает исполнение обязательства значительно более обременительным для должника (п. 4 ст. 388 ГК РФ)
Уступка будущего требования (ст. 388.1 ГК РФ)	Для сделок, связанных с осуществлением ее сторонами предпринимательской деятельности, прямо предусмотрена возможность уступки требования, которое возникнет в будущем (в том числе из договора, который будет заключен в будущем). Будущее требование должно быть определено способом, позволяющим идентифицировать его на момент возникновения или перехода к цессионарию. Будущее право требования переходит к цессионарию с момента его возникновения, если договором не предусмотрен более поздний срок
Старшинство уступок права (п. 4 ст. 390 ГК РФ)	Если цедент уступил одно и то же право требования нескольким лицам, то право требования признается перешедшим к тому из них, в пользу которого передача была совершена ранее. Риск того, что должник исполнит обязательство не ему, а другому лицу, несет цедент или цессионарий, которые знали или должны были знать об уступке, состоявшейся ранее
Заключение соглашения о переводе долга (ст. 391 ГК РФ)	Как и сейчас, перевод долга с должника на другое лицо возможен лишь с согласия кредитора. Но в новой редакции уточнено, как заключается подобное соглашение. Если по общему правилу достаточно соглашения между первоначальным должником и новым должником (п. 1 ст. 391 ГК РФ) и согласия кредитора, которое в том числе может быть предварительным (п. 2 ст. 381 ГК РФ), то в обязательствах, которые связаны с осуществлением их сторонами предпринимательской деятельности, соглашение о переводе долга может заключаться между кредитором и новым должником. По этому соглашению новый должник принимает на себя обязательство первоначального должника. Кроме того, в предпринимательских отношениях первоначальный и новый должники несут солидарную ответственность перед кредитором, если соглашением о переводе долга не предусмотрена субсидиарная ответственность первоначального должника либо первоначальный должник не освобожден от исполнения обязательства
Недопустимость зачета по требованиям предыдущего должника (ст. 392 ГК РФ)	Прямо установлено, что новый должник не вправе осуществлять в отношении кредитора право на зачет встречного требования, если это встречное требование принадлежит первоначальному должнику
Передача договора (ст. 392.3 ГК РФ)	Введена новая статья, которая устанавливает правила по передаче договора в целом как комплекса прав и обязанностей. В этом случае одновременно применяются правила о переводе долга и уступке требования