Учебный год 22-23 / Petrov_E_Yu_Osnovy_nasledstvennogo_prava_Rossii_Germanii_Frantsii_2015

соответствии с § 2046, 2047 ГГУ в первую очередь должны быть погашены обязательства наследства за счет наследственного имущества, а остаток уже подлежит распределению между наследниками пропорционально их наследственным долям. Если в течение срока, установленного для заявления кредиторами своих требований, требования к наследственному имуществу не были предъявлены, то после раздела каждый наследник отвечает по заявленному требованию только соразмерно его наследственной доле, если только факт существования долга не был известен наследнику до совершения раздела (§ 2061 ГГУ). Отсрочка раздела может быть установлена и на основании соглашения между всеми наследниками, например, когда необходимое для раздела отчуждение какого-либо имущества нецелесообразно по экономическим соображениям.

Если наследники достигли договоренности относительно способа и порядка распределения наследственного имущества, то между ними заключается договор о разделе наследства. Форма договора определяется, как правило, по желанию наследников. Однако указанный договор требует обязательного нотариального удостоверения в случае, если в состав наследства входят земельные участки (§ 311b, 925 ГГУ) или доля в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью (§ 15 Закона об обществах с ограниченной ответственностью Германии).

По общему правилу интересы несовершеннолетних наследников при разделе наследства представляют их родители, однако если родители сами являются наследниками, то с целью предотвращения конфликта интересов требуется назначение незаинтересованного опекуна (§ 181 ГГУ). В этом случае необходимо получить также согласие суда по семейным делам (п. 2 абз. 1 § 1822 ГГУ).

Если наследодатель в распоряжении на случай смерти назначил душеприказчика, то указанное лицо после погашения долгов наследодателя самостоятельно осуществляет раздел наследственного имущества с учетом мнения наследников (§ 2204 ГГУ).

Если наследники не пришли к соглашению по поводу распределения наследственного имущества, то каждый из наследников имеет право в любой момент потребовать раздела наследства в судебном порядке (§ 2042 ГГУ), но только после того, как будут четко установлены наследственные доли, т.е. отпадут все неопределенности, связанные с зачатыми и нерожденными детьми, судебными спорами по усыновлению или отмене усыновления, учреждением фондов, созданных наследодателем. Наследник, ходатайствующий о разделе наследства, должен представить в суд конкретный план раздела наследства и подать иск о понуждении других наследников одобрить представленный план <1>. Представленный план должен учитывать положения закона о разделе наследства, сделанные наследодателем распоряжения о разделе (§ 2048 ГГУ), а также уже достигнутые договоренности между наследниками. Если раздел какого-либо предмета из состава наследства в натуре невозможен, то в соответствии с § 753 ГГУ, в случае необходимости, прекращение общей собственности может

производиться путем продажи указанного предмета и распределения вырученной суммы денег, а если отчуждение третьему лицу не допускается - то путем продажи с торгов одному из участников общей собственности.

--------------------------------

<1> См.: Limmer P., Hertel C., Frenz N., Mayer J. Op. cit. P. 1751.

Особые правила установлены в ГГУ относительно раздела поместья: в соответствии с § 2049 если наследодатель установил, что одному из наследников принадлежит право на получение поместья, входящего в состав наследственного имущества, то, поскольку не доказано иное, следует полагать, что поместье должно быть выделено в счет причитающейся наследнику доли в размере его доходной стоимости (чистый доход, который может приносить поместье при надлежащем ведении хозяйства).

Безусловный интерес представляют не имеющие аналога в российском праве положения германского законодательства об обязанности потомков, наследующих по закону <1>, уравнять доли (§ 2050 ГГУ), под которой понимается обязанность учитывать при разделе наследственного имущества предоставления, сделанные наследодателем еще при жизни одному из потомков в качестве выдела. Под выделом понимается далеко не всякое дарение, совершенное одним из родителей, а только те безвозмездные предоставления, целью которых было создать основу для самостоятельной жизни и самостоятельного ведения хозяйства для одного из детей из-за его вступления в брак или приобретения им самостоятельного общественного положения <2>. При этом по общему правилу сюда не относятся расходы родителей на образование детей. Если же в результате сделанного предоставления наследник получил больше, чем его наследственная доля, то он не обязан выплачивать остальным наследникам сумму излишка; в этом случае раздел наследства производится без учета стоимости предоставления и наследственной доли данного сонаследника (§ 2056 ГГУ). Обосновывая существование данной нормы, германские цивилисты считают, что закон исходит из презумпции, что родители желают создать своим детям равное имущественное положение, и, как всякая презумпция, она существует только тогда, когда наследодатель не сделал других распоряжений относительно раздела своего имущества <3>.

--------------------------------

<1> Те же самые правила действуют и в отношении наследников по завещанию, если порядок наследования по завещанию совпадает с наследованием по закону (§ 2052 ГГУ).

<2> Понятие выдела раскрывается в семейном праве Германии (§ 1624 ГГУ).

<3> Weirich H.A. Op. cit. P. 118.

Профессор Вайрих приводит следующий пример раздела <1>: наследниками по закону наследодателя Е. является его супруга (Е.1), которая наследует 1/2 долю наследства <2>, и трое его детей А., В., С., каждый из

которых наследует по 1/6 доле наследства. А. получил от отца еще при его жизни земельный участок для строительства дома стоимостью 40000 евро, В. - 70000 евро для создания собственного предприятия. Стоимость наследственного имущества составила 200000 евро. При таких условиях раздел наследства выглядит следующим образом: пережившая супруга получает 100000 евро, поскольку положения законодательства о необходимости уравнять доли распространяются только на потомков наследодателя, т.е. детей, внуков, правнуков и т.д. Предоставления, сделанные еще при жизни наследодателя, должны быть учтены при разделе наследства между детьми, для этого к стоимости наследственных долей, причитающихся детям, прибавляется стоимость выдела, полученного А. и В.: 100000 евро + 40000 евро + 70000 евро = 210000 евро. Каждому из детей причитается по 1/3 доле указанной суммы, т.е. по 70000 евро. Наследник А. уже получил при жизни отца 40000 евро, поэтому из наследства ему причитается только 30000 евро. В. получил до открытия наследства 70000 евро, поэтому из наследственной массы ему не причитается ничего. С. получит оставшиеся 70000 евро. Таким образом, в пересчете на наследственные доли А. причитается 3/20 от всего наследства, В. - ничего, а С. - 7/20.

--------------------------------

<1> Ibid. P. 121 - 122.

<2> 1/4 доля наследства причитается ей на основании абз. 1 § 1371 ГГУ, 1/4 - на основании абз. 1 § 1931 ГГУ.

Вопросы доказывания факта совершения выдела при жизни наследодателя решаются в Германии путем возложения обязанности на наследника сообщать по требованию остальных наследников в форме, заменяющей присягу, сведения о сделанных ему предоставлениях, которые подлежат учету при выравнивании наследственных долей (§ 2057 ГГУ). Положения указанного параграфа не являются пустой формальностью, поскольку сообщение заведомо неверных сведений под присягой влечет за собой уголовную ответственность <1>.

--------------------------------

<1> § 156 Уголовного кодекса Германии.

Стремясь обеспечить справедливый раздел наследства и соблюсти баланс интересов всех наследников, германский законодатель учел и обратную ситуацию: когда один из потомков способствовал каким-либо образом сбережению или приумножению наследственного имущества (например, безвозмездно работал на предприятии наследодателя, или предоставлял ему значительные средства на содержание, или ухаживал в течение длительного времени за больным родителем, отказавшись от заработка по специальности). Считается, что в обозначенных случаях потомок должен получить компенсацию за свою бескорыстность и потому может потребовать увеличения своей наследственной доли на стоимость оказанных наследодателю услуг (§ 2057а ГГУ).

Особенностью германского права является возможность распоряжения наследником своей долей наследства путем заключения договора с третьим лицом (договора купли-продажи, мены, дарения). В случае продажи доли наследства третьему лицу остальные наследники имеют право преимущественной покупки, которое они могут осуществить в течение двух месяцев (§ 2034 ГГУ).

Договору о продаже наследства посвящена ч. 9 ГГУ, сформулированная по большей части диспозитивно. Стороны сами определяют, что будет являться предметом договора: все наследство, наследственная доля или часть наследственной доли. Исходя из буквальной формулировки § 2371 ГГУ договор о продаже наследства можно заключить только в отношении наследства, которое перешло к наследнику, иными словами, такой договор возможен только после открытия наследства.

В соответствии с германской гражданско-правовой теорией при продаже наследства выделяют обязательственную сделку купли-продажи (§ 2371 ГГУ) и вещную сделку по исполнению договора купли-продажи (§ 2033 ГГУ), каждая из которых требует нотариального удостоверения. Содержание вещной сделки значительно различается в договоре продажи наследства и договоре продажи наследственной доли. Так, если предметом договора куплипродажи было все наследство как единое целое, то исполнение договора заключается в подписании акта о передаче конкретных вещей и имущественных прав из состава наследства. Если же договор купли-продажи был заключен только в отношении наследственной доли, то его исполнение происходит путем совершения единой вещной сделки по передаче наследственной доли (правового положения наследника).

Несмотря на то что в результате продажи наследства происходит переход всех прав и обязанностей, связанных с проданным наследством, к покупателю, в немецкой юридической литературе подчеркивается, что покупатель не может полностью занять то положение, которое прежде занимал наследник, поскольку оно неразрывно связано с личностью последнего и основывается на родстве с наследодателем, факте состояния в браке или на распоряжении на случай смерти <1>. Свидетельство о праве на наследство после отчуждения наследства все равно оформляется на имя отчуждателя, т.е. наследника. Приобретатель наследственного имущества не становится сам наследником, а получает исключительно имущественные права и обязанности, принадлежавшие ранее наследнику.

--------------------------------

<1> Limmer P., Hertel C., Frenz N., Mayer J. Op. cit. P. 1754 - 1755.

Состав наследства, в отношении которого заключается договор, определяется на момент открытия наследства, в связи с чем по общему правилу передаче подлежат не только все имущественные права и обязанности, имеющиеся в наличии на момент заключения договора, но и все то, что продавец получил на основании права наследования до заключения договора, например право требования компенсации за уничтоженное

наследственное имущество (§ 2374 ГГУ). Покупатель вправе требовать возмещения продавцом стоимости всех предметов из состава наследства, потребленных или безвозмездно отчужденных продавцом до продажи наследства (§ 2375 ГГУ). Соответственно, и продавец вправе потребовать от покупателя денежную компенсацию за погашенные им до подписания договора долги наследодателя, а также возмещения необходимых расходов на содержание наследственного имущества и других расходов, увеличивающих стоимость наследственного имущества (§ 2378, 2381 ГГУ).

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

Проведенный обзор российского, германского и французского наследственного права позволяет прийти к следующим выводам.

Зарубежные правопорядки по степени детализации регулирования наследственных правоотношений в разы превосходят отечественное право.

Точка зрения, согласно которой отсутствие каких-либо конструкций в тексте ГК РФ не означает их отсутствие в гражданском праве России, не учитывает консерватизм российских нотариусов и судов.

При решении вопроса о целесообразности реформирования наследственного права и путях его совершенствования желательно устранить довольно серьезные пробелы в российском законодательстве, выявленные на страницах юридической литературы, в том числе обозначенные в настоящей работе, изучить зарубежные институты, неизвестные российскому наследственному праву.

Представляется особенно важным обсудить следующие предложения, многие из которых уже высказывались российскими специалистами в области наследственного права.

1. Расширение оснований наследования за счет введения совместных завещаний супругов.

Естественным кажется то, что лицо может принимать на себя обязательства, действие которых проявляется не только при жизни, но и после смерти этого лица. Это проявление принципа свободы договора. По данной модели построена пожизненная рента. Такая черта завещания, как возможность его немотивированной отмены в любой момент, обусловлена безвозмездностью перехода прав, но вряд ли вытекает из природы распоряжения на случай смерти. Представим себе ситуацию, когда каждый супруг имеет необщего ребенка. Такие супруги могут договориться, что дети будут наследовать за каждым из них совместно. Завещание, не дающее юридической связанности, может быть легко отменено пережившим супругом. Но наступившие последствия будут явно несправедливыми, поэтому возможность существования в законе юридической связанности распоряжением на случай смерти представляется необходимой. В российских семьях нормальным считается совместное обсуждение имущественных последствий смерти одного из супругов, поэтому придание юридической силы достигнутым договоренностям видится логичным.

2. Введение сделок, направленных на отказ от наследственных прав.

Желание отказаться от наследственных прав, обусловленное различными причинами, может появиться у лица не только после открытия наследства. Например, обязательный наследник заявляет, что не будет претендовать на наследство. Придание юридической силы сделкам, направленным на отказ от неоткрытого наследства, создает правовую определенность и не ущемляет правоспособности лица.

Направленный отказ от наследства в российской практике зачастую является исполнением соглашения, достигнутого между призываемым наследником и наследником-бенефициаром. Таким образом, потребностям оборота отвечает регламентация договора об уступке прав на наследство. Указанные нормы могут предусматривать возможность направленного отказа в пользу любого лица, возможность заключения договора в отношении будущего права на принятие наследства, ответственность сторон за осуществимость права, преимущественное право покупки других наследников, ответственность перед кредиторами наследственной массы.

3. Расширение круга наследников за счет лиц, зачатых и родившихся живыми после открытия наследства, а также за счет юридических лиц, созданных в результате выполнения последней воли наследодателя.

Вопрос о детях наследодателя, зачатых и родившихся после открытия наследства, возник сравнительно недавно. Думается, что такие лица вполне могут быть признаны наследниками по завещанию. Проблема бессрочной неопределенности появления наследника (отлагательное условие) имеет механизм решения, применяемый в ряде случаев немецким правом. Наследниками считаются наследники по закону. Рождение наследника по завещанию и принятие им наследства может рассматриваться в качестве отменительного условия.

Назначение наследником юридического лица, созданного в результате выполнения последней воли наследодателя, думается, не должно вызывать никаких возражений.

4. Расширение свободы распоряжения имуществом на случай смерти, признание отлагательных и отменительных условий, в том числе фидеикомиссарных субституций.

Частное право призвано предоставить лицу наибольшую степень свободы. Границы этой свободы определяются правами третьих лиц и публичными интересами. Вполне отвечающим критерию здравомыслия и не нарушающим чьих-либо интересов видится желание завещателя назначить нескольких последовательных наследников семейной реликвии, запретить продавать ее или предоставить другим родственникам на случай отчуждения право преимущественной покупки по фиксированной цене. Противники подобных дозволений могут заявить о том, что собственность признает только вытекающие из закона обременения (ипотека, сервитут и др.), а ограничения собственности, в законе не названные, существовать не могут; право собственности должно устанавливаться бессрочно, а не на время. Указанные академические возражения не учитывают, что недолговечность установления

права собственности широко известна современному российскому обороту (финансовая аренда, сделки репо, дарение с условием о праве отмены в случае, если даритель переживет одаряемого). При моделировании ограничений права собственности стороны не изобретают непоименованных вещных прав, а используют известные гражданскому праву конструкции (условия, запрещения, опционы). Посредством записи в реестрах такие ограничения могут быть известны третьим лицам.

5.Введение опровержимой презумпции одновременности смерти граждан, умерших в пределах одних календарных суток.

В ситуации, когда последовательность смертей доподлинно известна, применение правила о коммориентах кажется бессмысленным.

6.Расширение круга недостойных наследников. Введение самостоятельных оснований лишения права на обязательную долю.

Представляется, что лица, уличенные в совершении таких преступлений

вотношении наследодателя, как умышленное причинение тяжкого или средней тяжести вреда здоровью, лжесвидетельствование, заведомо ложный донос, могут быть отстранены от наследования судом.

К обязательным наследникам должны предъявляться повышенные требования. Следует предоставить наследодателю право на лишение наследника обязательной доли, например, в случае совершения наследником менее тяжких правонарушений, например кражи наследником имущества наследодателя.

7.Снижение возраста завещательной дееспособности.

Несовершеннолетним в возрасте от 14 до 18 лет может быть

предоставлена возможность завещать имущество, которым они вправе самостоятельно распоряжаться в соответствии с п. 2 ст. 26 ГК РФ.

8. Либерализация формы завещания.

Требование составления завещания в нотариальной форме под страхом недействительности исходит из презумпции юридической безграмотности российского гражданина. Путь преодоления безграмотности - это не обеспечение заботы со стороны государства, а предоставление возможности осознанного выбора. Вексель в силу абстрактности по своим последствиям не менее весом, чем завещание. Но российский закон не требует нотариального удостоверения выдачи векселя. И граждане относятся к векселю серьезно. Обманы и заблуждения в сфере вексельного обращения не носят массовый характер. Поэтому предоставленное дееспособным лицом право составления завещания в простой письменной форме с указанием таких обязательных реквизитов, как наименование, дата и др., компенсированное обязательностью судебного процесса о признании юридической силы завещания со всеми тяготами бремени доказывания, более отвечает идее свободы лица в осуществлении своих гражданских прав.

Присутствие наследника, его супруга, детей, родителей в качестве свидетеля при передаче закрытого завещания не должно влечь оспоримости завещания.

Присутствие наследника, его супруга, детей, родителей в качестве

свидетеля при подписании завещания, приравненного к нотариально удостоверенному, и при подписании завещания в чрезвычайных обстоятельствах влекут оспоримость только части завещания, касающейся этого наследника.

9.Расширение полномочий душеприказчика, в том числе введение полномочий душеприказчика, ограничивающих права наследников.

При скудости наследства душеприказчик не нужен. Но когда наследодатель вел активную деловую жизнь, то без душеприказчика обойтись сложно.

Полномочия душеприказчика не должны ограничиваться обеспечением сохранности и распределением наследственной массы. Безусловно, душеприказчик должен быть наделен возможностью погашения текущих (например, проценты по кредиту, оплата коммунальных услуг) и неотложных (расходы на хранение скоропортящихся вещей) долгов наследственной массы, правом на распоряжение имуществом в интересах сохранения наследственной массы (например, сдача в краткосрочный наем дома наследодателя в случае угрозы расхищения имущества). Право требовать отстранения душеприказчика должно быть предоставлено не только наследникам, но и иным заинтересованным лицам (отказополучатели, кредиторы).

Кроме того, интересы завещателя могут быть самыми разными, например, состоять в возложении на душеприказчика обязанности распродать часть наследства и рассчитаться с кредиторами или в возложении обязанности пожизненно управлять предприятием с перечислением дохода в пользу наследников. Подобные интересы, если они не нарушают прав обязательных наследников и кредиторов, подлежат юридической защите. Душеприказчиком по российскому праву может быть только физическое лицо. Думается, пришло время отказаться от этого ограничения.

10.Распространение наследования по праву представления на случаи отказа от наследства и признания наследника недостойным.

Отнесение наследника к числу недостойных является личным наказанием

ине должно распространяться на потомков такого лица, которые также являются родственниками наследодателя. Если сын убил отца, то почему внук, который мог горячо любить своего деда, не наследует в силу закона? Аналогичным образом представляется, что отказ от наследства не должен распространяться на наследников по праву представления.

11.Ослабление вектора социальной защиты при конструировании правил об обязательных наследниках. Перевод обязательных наследников в ранг привилегированных обязательственных кредиторов наследственной массы.

При определении круга обязательных наследников российское право, следуя советской традиции, встает на защиту интересов нуждающихся лиц. Немецкий и французский правопорядки исходят совсем из иных мотивов и не учитывают нетрудоспособность и нахождение на иждивении для целей предоставления права на обязательную долю. Вероятно, российская действительность и на сегодняшний день такова, что экономически слабые

граждане могут рассчитывать только на помощь близких лиц. Лишать их средств к существованию негуманно. Но с момента действия ГК 1922 г. и ГК 1964 г. многое изменилось. В частности, появились очень состоятельные наследодатели, принцип "мы в ответе за тех, кого приручили" в капиталистическом обществе вряд ли подавляет правило "своей волей и в своем интересе". Таким образом, недопустимость уменьшения завещателем или судом размера обязательной доли нетрудоспособных иждивенцев в таком наследстве выглядит чересчур; иждивение, возникшее по воле наследодателя, может быть отменено им в своем завещании.

Обязательственный подход к правам обязательных наследников, существующий в немецком правопорядке, позволяет гарантировать интересы обязательных наследников и при этом полностью сохранить силу последней воли наследодателя.

Требования обязательных наследников, а затем отказополучателей уступают в старшинстве другим кредиторам наследственной массы. При обращении взыскания на унаследованное имущество обязательные наследники, а затем отказополучатели должны пользоваться приоритетом перед личными кредиторами наследника.

12.Усовершенствование правил о сроках на принятие и отказ от наследства.

Многократное приращение срока на принятие наследства в случае непринятия наследства или отказа от наследства наследников предыдущей очереди создает длительную неопределенность субъекта преемства. Хорошо, когда пробел восполняется фигурой душеприказчика, но чаще всего душеприказчик отсутствует. Доверительное управление по тексту российского закона действует не более девяти месяцев с момента открытия наследства. Представляется, что более удобно определить единый для всех возможных последующих наследников срок на принятие наследства. По истечении этого срока нотариус, а в случае спора - суд определяют лиц, осуществивших предоставленное им право на принятие наследства.

13.Установление механизма распределения брошенного наследства, переход наследства в собственность публичного образования на основании его волеизъявления.

Органы государственной власти Российской Федерации не очень любят связываться с выморочным имуществом. Когда кредиторы наследодателя предъявляют иски к Российской Федерации, основное возражение ответчика, зачастую принимаемое судом, состоит в том, что поскольку свидетельство о праве на наследство в пользу РФ не выдавалось, то истец не смог доказать, что имущество является выморочным.

Необходим более эффективный механизм распределения брошенного наследства. Действующий закон позволяет нотариусу или душеприказчику при наличии уважительных причин учредить доверительное управление имуществом из состава наследства. Требование об учреждении управления, как и требование о составлении описи наследства, может быть заявлено любым заинтересованным лицом. Однако российский закон не позволяет при

наличии уважительных причин установить доверительное управление в отношении наследства для целей ликвидации наследственной массы. Возможно, более эффективно будет правило, согласно которому если государство не желает принимать наследство, то суд по заявлению и за счет заинтересованных лиц (с последующей компенсацией из стоимости наследства) может назначить управляющего с целью выявления и распродажи наследства.

14. Пересмотр подхода к ответственности наследников по долгам наследодателя, дифференциация последствий совпадения должника и кредитора в одном лице в зависимости от вида ответственности наследника по долгам наследодателя, введение института банкротства наследства.

Появление состоятельных граждан и многомиллионных частных долгов происходит одновременно. Наследование, поскольку это правопреемство, сложнее, чем ликвидация и банкротство, при которых происходит очистка имущественной массы. Норма о безусловной ответственности в пределах стоимости доли в наследстве не стимулирует наследников к совершению активных действий по выявлению наследственной массы и, наоборот, подталкивает к утаиванию отдельных предметов, формированию фиктивных долгов, поскольку на сегодняшний день за это в рамках гражданского права ничего не будет. Французский и немецкий правопорядки выбирают противоположный подход: общее правопреемство по долгам наследственной массы может быть исключено, но только активными и добросовестными действиями наследников. Аналогичный подход предусматривался в проекте Гражданского уложения.

На обсуждение предлагается следующая модель. А. Полная ответственность.

У подавляющего большинства граждан нет многомиллионных оборотов. Чаще всего актив наследственной массы составляют жилое помещение, вклады, украшения, одежда, предметы домашней обстановки, в лучшем случае еще транспортное средство и земельный участок с возведенным на нем строением. В пассиве тоже все понятно: бытовая задолженность на небольшие суммы, не погашенный к моменту открытия наследства кредит, в худшем случае - ипотека или поручительство. То есть актив заведомо превышает пассив. В такой ситуации общим интересом с точки зрения оперативности, удобства и дешевизны оформления является принятие наследства без ограничения ответственности по долгам. Если никто из наследников, принявших наследство, не сделал оговорку об ограничении размера ответственности, то определение состава и стоимости наследства, а также выявление кредиторов необязательно. Правопреемство происходит в полном объеме, все наследники становятся обязанными по каждому долгу наследодателя в отдельности соразмерно наследственным долям. Нотариус обязан предоставить кредиторам и отказополучателям информацию о наследниках, принявших наследство. Для установления размера задолженности наследники вправе в определенный срок с момента открытия