Учебный год 22-23 / Petrov_E_Yu_Osnovy_nasledstvennogo_prava_Rossii_Germanii_Frantsii_2015

по просьбе дедушки или бабушки (п. 4 ст. 137 СК РФ)). Указанное правило позволяет восполнить семейный круг ребенка ввиду усыновления одиноким усыновителем.

В законе и доктрине нет однозначного ответа на вопрос о том, ограничивается ли круг родственников по происхождению, с которыми сохраняются отношения, только теми лицами, которые согласно п. п. 3 и 4 ст. 137 СК РФ вправе просить суд о сохранении отношений (в частности, может ли усыновленный наследовать после любого родственника по линии родителя, с которым сохранены отношения по решению суда).

Отмена усыновления влечет прекращение взаимных прав усыновленного и усыновителя и восстановление соответствующих прав ребенка и его родителей, как сказано в семейном законодательстве, "если этого требуют интересы ребенка" (п. 1 ст. 143 СК РФ). Не совсем ясно, как это правило должно работать в сфере наследственного права (например, может ли суд в решении об отмене усыновления установить, что бывший усыновленный продолжает оставаться наследником своего бывшего усыновителя).

Судебная и нотариальная практика исходят из того, что отмена усыновления действует лишь на будущее время с момента вступления в законную силу судебного акта. Однако отмена решения суда об усыновлении (например, в порядке надзора) означает, что усыновления не произошло, в связи с чем правила ст. 1147 ГК РФ не применяются <1>.

--------------------------------

<1> О наследственных правах усыновителей и усыновленных см.: Абраменков М.С. Наследственные права усыновленных и усыновителей // Наследственное право. 2013. N 3. С. 5 - 9.

В случае смерти кого-либо из детей наследодателя до открытия наследства или одновременно с открытием наследства место указанных лиц при наследовании занимают их потомки, ближайшими из которых являются внуки наследодателя. Однако в отличие от правил ст. ст. 1143, 1144 правила ст. 1142 ГК РФ при определении круга наследников по праву представления не ограничиваются ближайшими потомками выбывшего наследника. Потомки внуков наследодателя также призываются к наследованию, если предки указанных лиц умерли до открытия наследства или одновременно с наследодателем. Нет в российском законе прямого ответа на вопрос о том, действует ли право представления в отношении внуков наследодателя по ответвлениям рода. То есть наследует ли правнук наследодателя, если его предки умерли до открытия наследства, но в живых находится внук наследодателя, приходящийся правнуку дядей <1>?

--------------------------------

<1> А.Л. Маковский допускает в этой ситуации наследование по ответвлениям рода. См.: Маковский А.Л. О кодификации гражданского права

(1922 - 2006). М.: Статут, 2010.

Российский закон не распределяет наследство по отцовской и

материнской линии. Если к моменту открытия наследства жив только один из родителей наследодателя, родственники другого родителя место умершего не занимают.

Круг наследников второй очереди составляют полнородные и неполнородные (единокровные и единоутробные) братья и сестры наследодателя, его дедушка и бабушка как со стороны отца, так и со стороны матери.

При определении размера наследственной доли полнородство братьев и сестер по российскому праву юридического значения не имеет.

Замещают братьев и сестер в случае их смерти к моменту открытия наследства их ближайшие потомки - племянники и племянницы наследодателя. Потомки племянников и племянниц по праву представления не призываются. Дети племянников и племянниц образуют пятую очередь наследников по закону, а внуки - шестую.

Наследниками третьей очереди являются полнородные и неполнородные братья и сестры родителей наследодателя, т.е. дяди и тети наследодателя. Их полнородство на размер наследственной доли также влияния не оказывает. Наследниками по праву представления применительно к наследникам третьей очереди являются двоюродные братья и сестры наследодателя. Потомки двоюродных братьев и сестер по праву представления не призываются. Дети двоюродных братьев и сестер включаются в шестую очередь наследников по закону.

Очереди с четвертой по шестую образуют перечисленные в п. 2 ст. 1145 ГК РФ родственники третьей, четвертой и пятой степени родства, а именно:

-в качестве наследников четвертой очереди родственники третьей степени родства - прадедушки и прабабушки наследодателя;

-в качестве наследников пятой очереди родственники четвертой степени родства - дети родных племянников и племянниц наследодателя (двоюродные внуки и внучки) и родные братья и сестры его дедушек и бабушек (двоюродные дедушки и бабушки);

-в качестве наследников шестой очереди родственники пятой степени родства - дети двоюродных внуков и внучек наследодателя (двоюродные правнуки и правнучки), дети его двоюродных братьев и сестер (двоюродные племянники и племянницы) и дети его двоюродных дедушек и бабушек (двоюродные дяди и тети).

Иные родственники наследодателя указанных степеней родства, а также родственники шестой степени родства и выше наследственной очереди не образуют и могут призываться к наследованию по закону только по праву представления, когда это допустимо (например, праправнук наследодателя).

К наследованию в качестве наследников седьмой очереди по закону призываются пасынки, падчерицы, отчим и мачеха наследодателя.

Отчимом (мачехой) признается супруг родителя, не являющийся отцом (матерью) ребенка. На вопрос о том, должен ли ребенок в момент заключения брака являться несовершеннолетним, российский закон ответа не дает. Пункт 29 Постановления Пленума N 9 разъясняет, что названные в п. 3 ст. 1145 лица

призываются к наследованию и в случае, если брак родителя пасынка, падчерицы с наследодателем, а равно брак отчима, мачехи с родителем наследодателя был прекращен до дня открытия наследства вследствие смерти или объявления умершим того супруга, который являлся соответственно родителем пасынка, падчерицы либо родителем наследодателя. В случаях, если брак прекращен путем его расторжения, а также признан недействительным, указанные в п. 3 ст. 1145 ГК РФ лица к наследованию не призываются.

С точки зрения очередности определенными особенностями обладает наследование нетрудоспособными иждивенцами наследодателя. В ст. 1148 ГК РФ выделены две группы нетрудоспособных иждивенцев.

Кпервой группе (п. 1 ст. 1148 ГК РФ) относятся находящиеся во второй

ипоследующих очередях наследников по закону нетрудоспособные иждивенцы, находившиеся на иждивении наследодателя не менее года до открытия наследства. Для такого лица его очередь становится "скользящей" (т.е. присоединяется как равная к той очереди, которая призывается по правилам очередности).

До принятия Постановления Пленума N 9 неразрешенным являлся вопрос о том, наследуют ли по п. 1 ст. 1148 ГК РФ указанные в ст. ст. 1143, 1144 ГК РФ наследники по праву представления в случае, когда их предок, призываемый к наследованию, к моменту открытия наследства жив. И если да, то почему таким же правом не обладают внуки наследодателя и их потомки, являющиеся более близкими родственниками наследодателя?

В п. 31 Постановления разъяснено, что нетрудоспособные иждивенцы наследодателя из числа лиц, указанных в п. 2 ст. 1142 ГК РФ, наследующих по праву представления, которые не призываются к наследованию в составе соответствующей очереди (внуки наследодателя и их потомки при жизни своих родителей - наследников по закону первой очереди), наследуют на основании п. 1 ст. 6 и п. 1 ст. 1148 ГК РФ, т.е. независимо от совместного проживания с наследодателем.

То есть судебной практикой воспринят следующий подход: все наследники по праву представления, являющиеся нетрудоспособными иждивенцами, при жизни "основного" наследника учитываются в составе своих очередей (т.е. по п. 1 ст. 1148 ГК), а не "сваливаются" в восьмую очередь.

Для таких наследников законодательно не решен вопрос о выборе варианта наследования - по праву представления или в качестве нетрудоспособного иждивенца - в случае смерти "основного" в их очереди наследника. Дело в том, что размер причитающейся доли в этих случаях рассчитывается по разным правилам (ср. п. 1 ст. 1146 и ст. 1148 ГК РФ).

Ко второй группе (п. п. 2, 3 ст. 1148 ГК РФ) относятся нетрудоспособные иждивенцы, которые ни к одной из предшествующих семи очередей наследников не относятся. В связи с этим для признания их наследниками необходимо дополнительное условие - нахождение на иждивении и совместное проживание с наследодателем не менее года до его смерти. При

наличии всех условий данные лица входят в восьмую очередь, которая по правилам п. п. 2, 3 ст. 1148 ГК РФ может быть как "скользящей" (если есть наследники предшествующих очередей), так и самостоятельной (при отсутствии других наследников по закону). В юридической литературе отмечается, что особенностью наследования в порядке "скользящей" очереди является неприменимость правила о приращении долей в пользу присоединяющегося иждивенца, когда право на принятие наследства переходит к последующей очереди ввиду отказа (или непринятия) наследников предшествующей очереди <1>. Интересно, как работает эта модель, если отказ совершен лишь некоторыми наследниками, а остальные наследники, призываемой очереди приняли наследство.

--------------------------------

<1> См.: Журавлев И.В. Наследственные права иждивенцев: современное регулирование // Наследственное право. 2014. N 2. С. 12 - 17.

Право Франции

Наследование по закону во Франции регулируется гл. III разд. I "О наследовании". Статья 731 ФГК устанавливает, что наследство переходит по закону к обладающим наследственными правами родственникам и супругу наследодателя на указанных ниже условиях. Наследственным правам супруга посвящен отдельный отд. II гл. III (см. подробнее § 3.4 настоящей работы). Общее правило призвания к наследованию супруга закреплено в ст. 756 ФГК: обладающий наследственными правами супруг призывается к наследству единолично или вместе с родственниками наследодателя. При отсутствии обладающего наследственными правами супруга родственники призываются

кнаследованию в следующем порядке (ст. 734 ФГК):

1)дети и их родственники по нисходящей линии;

2)отец и мать; братья и сестры и родственники последних по нисходящей

линии;

3)иные (помимо отца и матери) родственники по восходящей линии;

4)иные (помимо братьев и сестер и их родственников по нисходящей линии) родственники по боковой линии.

Каждая из этих четырех категорий образует очередь наследников, которая исключает следующую очередь.

Исходя из правила о том, что более близкий по степени родства наследник исключает более дальнего (ст. 744 ФГК), внуки при наследовании первой очередью, так же как иные родственники братьев и сестер при наследовании второй очередью, могут призываться наряду с ними только по праву представления.

Дети или их родственники по нисходящей линии наследуют после своего отца и матери или иных родственников по восходящей линии без учета различия пола и первородства, даже если они происходят от разных браков (ст.

735 ФГК).

Несмотря на то что отец и мать наследодателя и его братья (сестры)

отнесены к одной (второй) очереди, приоритет отдается наследованию по нисходящей и боковой линии умершего: если наследодатель не оставляет потомства и у него нет ни брата, ни сестры, ни родственников последних по нисходящей линии, после него наследуют в равных долях его отец и мать (ст.

736 ФГК).

Если отец и мать наследодателя умерли раньше него, а он не оставил потомства, после него наследуют его братья и сестры или их родственники по нисходящей линии, устраняя от наследства иных родственников по восходящей или боковой линии (ст. 737 ФГК).

Если отец и мать переживают наследодателя, не оставившего потомства, но имеющего братьев и сестер или родственников последних по нисходящей линии, то каждый из родителей получает четверть наследства, а оставшаяся половина переходит к братьям и сестрам или их родственникам по нисходящей линии. Если наследодателя переживает только один из родителей, то он получает четвертую часть наследства, остальные три четверти достаются братьям и сестрам наследодателя или их родственникам по нисходящей линии

(ст. 738 ФГК).

Если наследодателя, не оставившего потомства и не имеющего ни братьев, ни сестер, ни родственников последних по нисходящей линии, переживает только один из родителей и у него остаются один или несколько родственников по восходящей линии другого родителя, то половина наследства переходит пережившему родителю, а другая половина - родственникам по восходящей линии другого родителя (ст. 738-1).

Вотсутствие наследников из двух первых очередей наследство переходит

киным (помимо отца и матери) родственникам по восходящей линии (ст. 739).

Вотсутствие наследников из трех первых очередей наследство переходит

киным (помимо братьев и сестер и их родственников по нисходящей линии) родственникам наследодателя по боковой линии.

Отдельный параграф посвящен степеням родства. Так, в ст. 741 ФГК дается понятие степени родства: "Близость родства устанавливается по числу поколений; каждое поколение называется степенью родства". Далее в ФГК содержатся понятия линии, прямой и боковой, нисходящей и восходящей прямой линии, которые полностью соответствуют данным понятиям в российском праве. В наследственном праве значение степени родства отражено в ст. 744 ФГК: "В каждой очереди более близкий наследник по степени родства исключает более дальнего".

При равенстве степеней родства наследники получают наследство от своего лица <1> и в равной доле.

--------------------------------

<1> Наследование от собственного лица противопоставляется наследованию по праву представления.

Родственники по боковой линии не наследуют после шестой степени родства (ст. 745 ФГК).

Параграф 3 устанавливает правила наследования в зависимости от

принадлежности родственников к отцовской или материнской ветви (ст. ст.

746 - 750 ФГК).

Когда наследство переходит к родственникам по восходящей линии, оно делится пополам между родственниками по отцовской и материнской ветвям (ст. 747 ФГК). В каждой из ветвей наследство получает, исключив всех иных представителей ветви, родственник, принадлежащий к ближайшей степени родства.

Родственники по восходящей линии, принадлежащие к одной степени родства, получают наследство от своего лица.

При отсутствии родственников по восходящей линии в одной из ветвей наследство в полном объеме переходит к родственникам по восходящей линии, принадлежащим к другой ветви (ст. 748 ФГК).

Когда наследство переходит к родственникам по боковой линии, но не к братьям и сестрам или их потомкам, оно делится пополам между родственниками по отцовской и материнской ветвям (ст. 749 ФГК).

Вкаждой из ветвей наследство получает, исключив всех иных представителей ветви, родственник по боковой линии, принадлежащий к ближайшей степени родства.

Родственники по боковой линии, принадлежащие к одной степени родства, наследуют от своего лица (ст. 750 ФГК).

Наследованию по праву представления посвящен § 4. Статья 751 ФГК содержит следующее понятие наследования по праву представления: "Наследование по праву представления - это правовая фикция, имеющая целью передать наследственные права представляемого наследникам по праву представления".

Наследование по праву представления происходит в рамках прямой нисходящей линии без каких-либо ограничений.

Оно допускается как в случае конкуренции детей наследодателя с потомством уже умершего ребенка, так и в том случае, когда все дети наследодателя умерли до него, независимо от равенства или неравенства степеней родства у потомства умерших детей (ст. 752 ФГК).

Наследство по праву представления не распространяется на родственников по восходящей линии: более близкий родственник в каждой из двух линий всегда исключает более дальнего в своей линии (ст. 752-1 ФГК).

Вбоковой линии наследование по праву представления распространяется на детей и других нисходящих родственников братьев и сестер наследодателя либо когда они призываются к наследству одновременно с дядями и тетями, либо когда все братья и сестры наследодателя умерли раньше него и наследство передается их родственникам по нисходящей линии с равной или неравной степенью родства (ст. 752-2 ФГК).

Во всех случаях наследования по праву представления раздел наследства происходит по ответвлениям рода, как если бы представляемый сам призывался к наследству. В рамках ответвлений наследники получают наследство от своего имени (ст. 753 ФГК).

Статья 754 ФГК устанавливает следующие правила:

"Наследование по праву представления осуществляется в отношении наследников, умерших раньше наследодателя, а в отношении наследников, отказавшихся от наследства, наследование по праву представления имеет место только в отношении наследства, переходящего по прямой или боковой линии.

Дети наследника, отказавшегося от наследства, зачатые до открытия этого наследства, возвращают в наследственную массу отказавшегося наследника имущество, которое они унаследовали вместо него, если на это наследство претендуют другие дети, зачатые после открытия наследства. Возврат имущества осуществляется в соответствии с положениями, изложенными в отд. II гл. VIII разд. "О наследовании".

В случае если нет иного распоряжения на случай смерти, при наследовании по праву представления отказавшегося наследника дарения, совершенные в пользу последнего, засчитываются в счет обязательной доли в наследстве, которая причиталась бы ему в случае принятия наследства".

Таким образом, в отличие от российского права французское законодательство с 2006 г. допускает право представления отказавшегося наследника.

ФГК в нормах о наследовании содержит лишь одну норму, отсылающую к институту усыновления, - ст. 733: "При определении родственников, призываемых к наследованию, закону безразличны способы установления родственных связей <1>.

--------------------------------

<1> Родственная связь может устанавливаться в силу рождения ребенка или его усыновления.

Права, вытекающие из усыновления, регулируются нормами института усыновления".

Французское право различает два вида усыновления: полное и простое. В зависимости от вида усыновления различаются и правовые последствия в сфере наследования.

1. Полное усыновление (ст. ст. 343 - 359 ФГК).

Закон достаточно подробно регламентирует данный вид усыновления и предъявляет жесткие формальные требования, необходимые для его осуществления:

1)к усыновителям: усыновления вправе требовать супруги, в отношении которых не установлен режим раздельного проживания, состоящие в браке более двух лет или достигшие возраста более 28 лет (ст. 343 ФГК);

2)разница в возрасте между усыновителем и усыновленным не менее 15

лет <1>;

--------------------------------

<1> Особые правила относительно возраста усыновителя и разницы в возрасте предусмотрены на случай усыновления ребенка супруга (ст. ст. 343- 1 - 344 ФГК).

3)к усыновляемым: усыновление допускается только в отношении детей, не достигших пятнадцати лет, принятых в семью усыновителя или усыновителей и проживающих в семье в течение не менее шести месяцев (ст. 345 ФГК), за исключением случая, предусмотренного абз. 2 данной статьи; ст. 347 ФГК перечисляет категории детей, в отношении которых допустимо полное усыновление;

4)условия, при которых допускается полное усыновление ребенка супруга (ст. 345-1 ФГК):

5)запрет на усыновление несколькими лицами, не являющимися супругами (ст. 346 ФГК);

6)субъекты, управомоченные давать согласие на усыновление (родители, семейный совет), порядок дачи такого согласия, его последствия и возможность отзыва (ст. ст. 348 - 350 ФГК);

7)порядок усыновления: фактическая передача будущим усыновителям ребенка и решение суда о полном усыновлении (ст. ст. 351 - 354 ФГК).

Решение об установлении усыновления в течение 15 дней с момента его вступления в законную силу по заявлению прокурора вносится в реестр записей гражданского состояния по месту рождения усыновленного. Запись содержит указание на день, час и место рождения, пол ребенка, фамилию и имена так, как они указаны в решении об усыновлении, имена, фамилии, дату

иместо рождения, профессию и домицилий усыновителя или усыновителей. Она не содержит никакого указания относительно действительного происхождения ребенка. Эта запись заменяет свидетельство о рождении усыновленного (ст. 354 ФГК).

Усыновление отмене не подлежит (ст. 359 ФГК).

Правовые последствия данного вида усыновления очевидны. "Усыновление предоставляет ребенку происхождение, которое заменяет собой его первоначальное происхождение: усыновленный перестает принадлежать к своей кровной семье, с сохранением запретов на вступление в брак, установленных ст. ст. 161 - 164 ФГК.

Тем не менее усыновление ребенка супруга сохраняет его первоначальное происхождение в отношении этого супруга и его семьи. В остальной части оно влечет последствия усыновления обоими супругами" (ст. 356 ФГК).

Статья 358 ФГК устанавливает, что усыновленный в семье усыновителя обладает теми же правами и обязанностями, что и ребенок, происхождение которого установлено на основании положений гл. VII кн. I <1>.

--------------------------------

<1> Данная глава посвящена установлению происхождения детей от их родителей.

Таким образом, прекращается правовая связь усыновленного с его первоначальной семьей; он считается принадлежащим к семье усыновителя. Соответственно, в области наследования его права полностью приравниваются к правам любого другого члена семьи усыновителя: он наследует после усыновителя наравне с его детьми; имеет право наследования

после родственников усыновителя наряду с членами его семьи. 2. Простое усыновление (ст. ст. 360 - 370-2 ФГК).

Данный вид усыновления представляет собой более мягкую форму, что выражается в меньшем количестве требований, меньшей их формализованности и дифференцированности последствий:

1)простое усыновление допускается независимо от возраста усыновляемого (ст. 360 ФГК);

2)при наличии серьезных оснований простое усыновление допускается в отношении ребенка, в отношении которого установлено полное усыновление (абз. 2 ст. 360 ФГК). Ребенок, который ранее был усыновлен одним лицом в форме простого или полного усыновления, может быть усыновлен второй раз супругом этого лица в форме простого усыновления.

Таким образом, не исключено в отношении одного и того же лица существование двух форм усыновления одновременно.

Решение об установлении усыновления также вносится в реестр записей гражданского состояния (ст. 362 ФГК), однако не влечет тех последствий, какие наступают при полном усыновлении. Если при полном усыновлении правовые последствия определены крайне общо (они сводятся к приравниванию к детям по происхождению во всех отношениях), то в данном случае законодатель пошел по пути их детализации:

1)простое усыновление влечет присвоение усыновленному фамилии усыновителя в добавление к фамилии усыновленного (ст. 363 ФГК);

2)только усыновитель наделяется в отношении усыновленного всеми правами, вытекающими из родительской власти (ст. 365 ФГК);

3)родственная связь, возникшая в результате усыновления, распространяется на детей усыновленного (ст. 366 ФГК), соответственно, действуют запреты на вступление в брак;

4)усыновленный обязан выплачивать алименты усыновителю, если он нуждается в этом, и наоборот, усыновитель обязан выплачивать алименты усыновленному (ст. 367 ФГК).

Усыновление сохраняет все свои последствия, несмотря на последующее установление родственной связи (ст. 369 ФГК), и может быть отменено "при наличии серьезных оснований" (ст. 370 ФГК).

Главное же последствие простого усыновления, позволяющее отличить его от полного, закреплено в ст. 364 ФГК: усыновленный остается в своей первоначальной семье и сохраняет все права по отношению к ней, в частности наследственные права. Что касается прав усыновленного по отношению к семье усыновителя, они носят ограниченный характер и определены ст. 368 ФГК. Усыновленный и его потомки обладают наследственными правами, предусмотренными гл. III разд. I кн. III, по отношению к семье усыновителя, т.е. правами родственников по происхождению. Однако усыновленный и его потомки не являются обязательными наследниками по отношению к предкам усыновителя (ст. 368 ФГК).

Кроме того, наследование после смерти усыновленного представляет собой один из случаев "аномального" наследования <1>: если усыновленный

умер, не оставив потомков, имущество, подаренное усыновителем или полученное в порядке наследования, возвращается усыновителю или его потомкам при условии его существования в натуре на момент смерти усыновленного с возложением на них обязанности участия в погашении долгов и с соблюдением прав, приобретенных третьими лицами. Имущество, полученное усыновленным безвозмездно от своих родителей, по тем же правилам возвращается родителям или их потомкам.

--------------------------------

<1> О понятии "аномального" наследования см. § 1.1 гл. 1 настоящей работы.

Остальная часть имущества усыновленного подразделяется на две половины между семьей по происхождению и семьей усыновителя с сохранением прав супруга в отношении всего наследственного имущества (ст. 368-1 ФГК). Это правило касается только простого усыновления, поскольку при полном усыновлении усыновленный приравнивается к ребенку по происхождению без какой-либо специфики.

В отличие от российского права французское законодательство не предоставляет права наследования отчиму, мачехе и не знает категории нетрудоспособных иждивенцев.

Право Германии

Если наследодатель не назначил своих наследников в распоряжении на случай смерти или если его распоряжение было признано недействительным, то наступает наследование по закону.

Германское право при определении порядка наследования по закону исходит из принципа кровного родства, при этом различается родство прямое, когда одно лицо происходит от другого, и родство по боковой линии, когда лица происходят от одного и того же третьего лица (§ 1589 ГГУ). Исключением из принципа кровного родства является признание права наследования усыновленных детей <1> и пережившего супруга. Нетрудоспособные иждивенцы, не обладающие кровной связью с наследодателем, равно как и отчим (мачеха), к числу наследников по закону не относятся.

--------------------------------

<1> В соответствии с § 1754 ГГУ, если ребенка усыновит супружеская пара или один из супругов усыновит ребенка другого супруга, ребенок приобретает правовое положение общего ребенка супругов. В иных случаях ребенок приобретает правовое положение ребенка своего усыновителя.

В Германском гражданском уложении названо только пять очередей наследования, однако они охватывают круг всех родственников наследодателя, призываемых к наследованию по отечественному праву. Наследники каждой последующей очереди призываются в том случае, если