§ 8. Создание холдинговой компании путем

приобретения и консолидации пакета акций (долей участия)

в уставном капитале хозяйственного общества

Создание холдинговых компаний путем приобретения и консолидации пакета акций (долей участия) является традиционным рыночным способом возникновения "системы участий".

Приобретение голосующих акций возможно при приватизации государственного имущества, "обычным путем" - в результате гражданско-правовых сделок с размещенными акциями (долями участия) или иными ценными бумагами, конвертируемыми в обыкновенные акции, а также путем приобретения дополнительных акций при увеличении уставного капитала.

Приобретение акций в процессе приватизации государственного и муниципального имущества осуществляется в порядке и способами, предусмотренными Федеральным законом "О приватизации государственного и муниципального имущества" от 21 декабря 2001 г. N 178-ФЗ <*>.

--------------------------------

<*> Российская газета. 2002. N 16.

Отчуждение размещенных акций акционерных обществ в режиме обычных гражданско-правовых сделок регулируется ст. 142, 146 ГК РФ, ст. 29 Федерального закона "О рынке ценных бумаг" <*>, Законом об АО, ст. 18 Закона о конкуренции, а также иными правовыми актами. Важным является законодательное положение, что с передачей ценной бумаги переходят все удостоверяемые ею права в совокупности (п. 1 ст. 142 ГК РФ). Это означает невозможность частичной передачи удостоверяемых ценной бумагой прав. Так, при отчуждении акции продавец не может передать покупателю, а покупатель принять от него лишь часть принадлежащих по акции прав, например, право на получение дивиденда и не передать право на управление акционерным обществом - все права, удостоверяемые акцией, подлежат передаче в совокупности.

--------------------------------

<*> От 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ // СЗ РФ. 1996. N 17. Ст. 1918 (с изм. и доп.).

Возможность свободного отчуждения и приобретения акций Законом об АО ограничена лишь правом преимущественного приобретения акций закрытого акционерного общества акционерами или самим обществом (если преимущественное право приобретения акций обществом предусмотрено в уставе ЗАО - п. 3 ст. 7 Закона об АО). Уставом общества могут быть установлены ограничения количества акций, принадлежащих одному акционеру, и их суммарной номинальной стоимости, а также максимального числа голосов, предоставляемых одному акционеру (п. 3 ст. 11 Закона об АО).

Для защиты акционеров общества от возможных "враждебных захватов" с целью обеспечения гарантий миноритарных акционеров Закон об АО устанавливает специальную процедуру приобретения 30 и более процентов обыкновенных акций общества с числом акционеров-владельцев обыкновенных акций более 1000. В результате приобретения такого пакета акций акционер получает частичный контроль над обществом, и все другие акционеры будут вынуждены считаться с его влиянием.

Согласно ст. 80 Закона об АО лицо, имеющее намерение самостоятельно или совместно со своим аффилированным лицом (лицами) приобрести 30 и более процентов размещенных обыкновенных акций общества с числом акционеров-владельцев обыкновенных акций более 1000 с учетом количества принадлежащих ему акций, обязано не ранее чем за 90 и не позднее чем за 30 дней до даты приобретения акций направить в общество письменное уведомление о намерении приобрести указанные акции.

После приобретения лицом самостоятельно или совместно со своими аффилированными лицами 30 и более процентов размещенных обыкновенных акций общества с числом акционеров-владельцев обыкновенных акций более 1000 с учетом количества принадлежащих ему акций это лицо обязано в течение 30 дней с даты приобретения предложить акционерам продать ему принадлежащие им обыкновенные акции общества и эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в обыкновенные акции, по рыночной цене, но не ниже их средневзвешенной цены за шесть месяцев, предшествующих дате приобретения.

Акционер вправе принять предложение о приобретении акций в срок не более 30 дней с момента получения предложения. В случае принятия акционером предложения о приобретении у него акций такие акции должны быть приобретены и оплачены не позднее 15 дней с даты принятия акционером соответствующего предложения.

Требования законодательства, устанавливающие особый правовой режим приобретения крупных пакетов акций, таким образом, имеют целью не только противодействие монополизации контроля над обществом и упорядочение процедуры установления этого контроля, но и предоставление права акционерам при фактическом возникновении нежелательного для них контроля над обществом не потерять вложенные средства и реализовать принадлежащие им акции или эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в акции, по рыночной цене. Правила расчета цены приобретения акций владельцем крупного пакета у остальных акционеров имеют большое значение, поскольку, как показала предпринимательская практика, курсовая стоимость акций общества, над которым установлено преобладающее влияние, начинает падать.

Уставом общества или решением общего собрания акционеров может быть предусмотрено освобождение лица, которое приобрело 30 или более процентов голосующих акций общества, от обязанности предложения акционерам о продаже принадлежащих им акций. Решение общего собрания акционеров об освобождении от такой обязанности может быть принято большинством голосов владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров, за исключением голосов по акциям, принадлежащим лицу, которое приобрело или намерено приобрести 30 или более процентов обыкновенных акций, и его аффилированным лицам.

В самом Законе об АО установлена "санкция" за нарушение процедуры приобретения крупного пакета акций - лицо, которое приобрело 30 и более процентов размещенных обыкновенных акций общества с нарушением установленного Законом порядка, вправе голосовать на общем собрании акционеров по акциям, общее количество которых не превышает количества приобретенных им с соблюдением требований ст. 80 Закона об АО акций. Таким образом, при нарушении процедуры приобретения крупного пакета обыкновенных акций не достигается одна из главных целей такого приобретения - установление влияния или контроля над акционерным обществом.

Следует отметить, что изменениями, внесенными Федеральным законом от 7 августа 2001 г., комментируемая ст. 80 Закона об АО изложена в новой редакции. Новации в правовом регулировании приобретения крупных пакетов акций в обобщенном виде связаны с:

- установлением возможности воспользоваться определенными ст. 80 Закона об АО правилами не только для продажи приобретателю обыкновенных акций общества, но и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в обыкновенные акции;

- сокращением до 15 дней срока для приобретения и оплаты акций у акционера, изъявившего желание воспользоваться предоставленным ему правом продажи акций (к сожалению, в п. 4 ст. 80 Закона об АО при установлении срока реализации, предусмотренного Законом об АО, права акционера "упущена" мысль о возможности продажи ценных бумаг, конвертируемых акций, однако из общего смысла нормы, на наш взгляд, это обстоятельство следует);

- установлением нового правила, что лицо, приобретшее акции с нарушением требований ст. 80 Закона об АО, вправе голосовать на общем собрании по акциям, общее количество которых не превышает количества акций, приобретенных им с соблюдением требований этой статьи (в прежней редакции Закона голосовать на общем собрании можно было только по акциям, общее количество которых не превышает 30% голосующих акций общества);

- установлением по аналогии с антимонопольным законодательством правила о необходимости повторения процедуры приобретения крупного пакета обыкновенных акций при каждом приобретении 5% размещенных обыкновенных акций свыше 30%.

В целом внесенные изменения повышают эффективность защиты прав акционеров при консолидации пакета акций в "одних руках", однако трудности в применении анализируемой нормы пока остались <*>.

--------------------------------

КонсультантПлюс: примечание.

Комментарий Г.С. Шапкиной "Новое в российском акционерном законодательстве (изменения и дополнения Федерального закона "Об акционерных обществах")" включен в информационный банк согласно публикации - М.: Центр деловой информации еженедельника "Экономика и жизнь", 2002.

<*> См. об этом: Шапкина Г.С. Указ. соч. С. 51 - 52.

Переход доли (части доли) в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью регулируется ст. 21 Закона об ООО, в соответствии с которой участник общества вправе продать или иным образом уступить свою долю в уставном капитале общества, либо ее часть одному или нескольким участникам данного общества. Согласие общества или других участников общества на совершение такой сделки не требуется, если иное не предусмотрено уставом общества. Продажа или уступка иным образом участником общества своей доли (части доли) третьим лицам допускается лишь в случаях, если это не запрещено уставом общества. Таким образом, консолидация акций происходит более свободно, чем консолидация долей участия в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью.

Интересным представляется вопрос о возможности укрупнения пакета акций путем приобретения выпущенных обществом дополнительных акций при увеличении уставного капитала акционерного общества. Такая ситуация вполне возможна, поскольку не все владельцы акций могут быть заинтересованы в увеличении своего пакета и не все будут принимать участие в приобретении дополнительных акций, хотя в соответствии с законодательством им должны быть предоставлены равные права на участие в закрытой подписке или на приобретение акций по открытой подписке. В литературе весьма часто анализируются случаи, когда в результате "размывания" уставного капитала акционерного общества последующими выпусками и концентрацией в руках отдельных акционеров дополнительных обыкновенных акций устанавливается контроль над обществом.

Для воспрепятствования этой ситуации Федеральный закон "Об акционерных обществах" предусматривает гарантии прав акционеров на сохранение принадлежащих им пакетов акций. К числу таких гарантий, в частности, относятся:

1) преимущественное право акционеров общества <*> на приобретение размещаемых посредством открытой подписки дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, пропорционально количеству принадлежащих им акций этой категории (типа);

--------------------------------

<*> Порядок осуществления преимущественного права приобретения акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, установлен ст. 40 Закона об АО.

2) преимущественное право акционеров общества на приобретение дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, голосовавших против или не принимавших участия в голосовании по вопросу размещения посредством закрытой подписки акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, размещаемых посредством закрытой подписки, на приобретение дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, в количестве, пропорциональном количеству принадлежащих им акций этой категории (типа);

3) отнесение к компетенции собрания акционеров вопроса об увеличении уставного капитала путем размещения дополнительных акций <*> и установление процедуры принятия решения квалифицированным большинством в 3/4 голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании, если уставом общества не предусмотрена необходимость большего числа голосов для принятия решений об увеличении уставного капитала общества, когда существенным образом могут быть "размыты" пакеты акций и минимизировано участие отдельных акционеров. К числу таких Закон об АО относит решения:

--------------------------------

<*> По общему правилу полномочие по принятию решения об увеличении уставного капитала путем размещения дополнительных акций, за исключением перечисленных случаев, находится в альтернативной компетенции общего собрания акционеров и совета директоров (наблюдательного совета) и по усмотрению самого акционерного общества может быть предусмотрено в компетенции того или иного органа (подп. 6 п. 1 ст. 48 Закона об АО).

- о размещении акций, эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, посредством закрытой подписки (п. 3 ст. 39);

- о размещении посредством открытой подписки обыкновенных акций, составляющих более 25% ранее размещенных обыкновенных акций (п. 4 ст. 39);

- о размещении посредством открытой подписки конвертируемых в обыкновенные акции эмиссионных ценных бумаг, которые могут быть конвертированы в обыкновенные акции, составляющие более 25% ранее размещенных обыкновенных акций.

На обеспечение прав акционеров по сохранению принадлежащего им пакета акций направлены нормы Федерального закона "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" от 5 марта 1999 г. N 46-ФЗ <*>, в частности, положение о праве акционеров, голосовавших против или не принимавших участия в голосовании при решении вопроса о размещении акций и иных ценных бумаг, конвертируемых в акции путем закрытой подписки, требовать у акционерного общества выкупа принадлежащих им акций в соответствии с Федеральным законом "Об акционерных обществах". Статья 75 Закона об АО не содержит такого основания для предъявления требования о выкупе акций, что, на наш взгляд, не исключает применения соответствующей нормы Федерального закона "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг", поскольку наличие в ранее принятом Федеральном законе дополнительного основания для реализации акционером права требовать выкупа акций не вступает в противоречие с положениями ст. 75 Закона об АО, не содержащей императивного ограничения на установление на законодательном уровне иных оснований для предъявления права требовать выкупа акций. С точки зрения принципов системности законодательства и совершенствования законодательной техники, конечно, было бы правильно предусмотреть такое основание для выкупа акций по требованию акционера, как принятие решения о размещении акций и ценных бумаг, конвертируемых в акции, посредством закрытой подписки в самом Законе об АО. Было бы логичным отнести к числу случаев, дающих право акционерам требовать выкупа акций, также размещение посредством открытой подписки обыкновенных акций или эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в обыкновенные акции, в размере, составляющем более 25% ранее размещенных обыкновенных акций, поскольку эти корпоративные действия также дают значительные возможности для "размывания пакета акций".

--------------------------------

<*> СЗ РФ. 1999. N 10. Ст. 1163 (с изм. и доп.).

Для обеспечения равных прав для всех инвесторов Стандартами эмиссии дополнительных акций, размещаемых путем конвертации, облигаций, конвертируемых в дополнительные акции, и их проспектов эмиссии <*> также установлено, что решением о выпуске ценных бумаг, размещаемых посредством подписки, не могут быть предусмотрены какие-либо преимущества одних приобретателей над другими, приобретающими ценные бумаги в один день, за исключением:

--------------------------------

<*> Утверждены Постановлением ФКЦБ от 30 апреля 2002 г. N 16/ПС "Об эмиссии акций и облигаций, конвертируемых в акции" // Бюллетень нормативных актов. 2002. N 34.

- осуществления акционерами преимущественного права приобретения дополнительных акций и ценных бумаг, конвертируемых в акции. В этом случае цена размещения таких ценных бумаг может быть ниже, но не более чем на 10% по сравнению с ценой размещения для остальных приобретателей <*>;

--------------------------------

<*> Это положение соответствует п. 2 ст. 36 Закона об АО.

- ограничения акционерным обществом в соответствии с его уставом максимального количества акций или номинальной стоимости акций, принадлежащих одному акционеру <*>;

--------------------------------

<*> Это положение соответствует п. 3 ст. 11 Закона об АО.

- введения эмитентом ограничения на приобретение ценных бумаг нерезидентами (п. 6.10 Стандартов).

Установление контроля над акционерным обществом в результате приобретения дополнительных обыкновенных акций или иных ценных бумаг, конвертируемых в обыкновенные акции, возможны при соблюдении всех законодательных предписаний, поскольку приобретение дополнительных акций и иных ценных бумаг общества является правом, а не обязанностью акционеров, т.е. отдельные акционеры могут отказаться от приобретения дополнительных акций или иных ценных бумаг, конвертируемых в акции, в результате чего у других акционеров возникнет возможность увеличения своего пакета голосующих акций.