§ 11. Правовое регулирование холдинговых компаний

антимонопольным законодательством

11.1. Правовое регулирование группы лиц, аффилированных лиц

Экономическая зависимость юридически самостоятельных субъектов, объединенных в холдинговую компанию, как уже было нами отмечено, является предметом внимания различных отраслей законодательства. В гражданском праве эта проблема рассматривается в рамках правового регулирования отношений основного и дочерних (зависимых) хозяйственных обществ; налоговое законодательство выделяет категорию "взаимозависимые лица"; антимонопольное использует понятия "группа лиц" и "аффилированные лица" <*>. Каждая из указанных отраслей законодательства имеет особые цели правового регулирования и различные критерии формирования понятий, обозначающих экономическую зависимость участников холдинга.

--------------------------------

<*> Следует отметить, что понятие "аффилированные лица" не является собственно категорией антимонопольного законодательства. Ст. 93 Закона об АО до внесения в нее изменений Федеральным законом от 7 августа 2001 г. N 120-ФЗ для определения понятия аффилированного лица отсылала к антимонопольному законодательству, и, действительно, впервые это понятие в общем виде было приведено в Законе о конкуренции. Сейчас "аффилированность" - это "межотраслевое" понятие, применяемое в акционерном законодательстве, законодательстве о ценных бумагах, по бухгалтерскому учету и прочих сферах правового регулирования. Для удобства изложения материала структура данной работы предполагает рассмотрение понятия "аффилированные лица" в главе, посвященной правовому регулированию холдинговых компаний антимонопольным законодательством.

Значительным шагом для признания согласованности деятельности участников холдинга и необходимости рассматривать их как взаимосвязанную совокупность организаций в отношениях с третьими лицами стало введение в антимонопольное законодательство правового понятия "группа лиц". Согласно ст. 4 Закона о конкуренции все положения указанного Закона, относящиеся к хозяйствующим субъектам, распространяются на группу лиц; положения относительно группы лиц распространяются на каждое входящее в указанную группу лицо. Под хозяйствующим субъектом при этом понимаются российские и иностранные коммерческие организации, некоммерческие организации, за исключением не занимающихся предпринимательской деятельностью, и индивидуальные предприниматели.

Квалификация группы лиц как единого хозяйствующего субъекта имеет большое правовое значение, поскольку меры государственного антимонопольного регулирования применяются ко всем участникам группы лиц, а не к одному из участников. Например, если будет установлено, что один из участников группы лиц допустил нарушение антимонопольного законодательства, то антимонопольный орган при рассмотрении данного правонарушения вправе выдать предписания также другим участникам группы лиц, способным обеспечить устранение нарушения. Установление доминирующего положения хозяйствующих субъектов в соответствии со ст. 12 Закона о конкуренции осуществляется с учетом группы лиц в целом. Обобщая материалы судебно-арбитражной практики, Н.И. Клейн пишет: при использовании понятия "группа лиц" доля на рынке устанавливается с учетом доли на рынке каждого лица, включенного в группу. Например, если основное общество занимает долю на рынке соответствующего товара 20%, а его дочернее общество на том же рынке 30%, то в Реестр хозяйствующих субъектов, занимающих доминирующее положение на рынке, будут внесены оба эти хозяйственные общества с указанием доли на рынке - 50% <*>.

--------------------------------

<*> Клейн Н.И. Рассмотрение дел, связанных с обжалованием решений (предписаний) налоговых органов // Комментарий судебно-арбитражной практики. М., 1997. С. 48.

Согласно требованиям Положения о порядке предоставления антимонопольным органам ходатайств и уведомлений <*> лица, подающие ходатайства, обязаны указывать группу лиц, в которую входят участники согласуемой сделки либо реорганизуемые организации. В состав представляемых сведений о группе лиц входит информация об основаниях отнесения к группе лиц, производственной деятельности, объемах выпускаемой и поставляемой на рынок продукции и т.д. Если анализ представленной информации о деятельности группы лиц покажет, что в результате совершения сделки, осуществления реорганизации или совершения иных действий, на которые запрашивается разрешение, доминирующее положение группы лиц возникнет или усилится, то антимонопольные органы вправе отклонить представленное ходатайство. Неправильное определение группы лиц и, как следствие, представление недостоверных сведений в соответствии с п. 4 ст. 18 Закона о конкуренции влечет за собой отклонение заявленного ходатайства, а при наличии умысла на представление недостоверных сведений также привлечение виновных лиц к ответственности в соответствии со ст. 19.8 Кодекса РФ об административных правонарушениях.

--------------------------------

<*> Утверждено Приказом Министерства по антимонопольной политике "Об утверждении положения о порядке представления антимонопольным органам ходатайств и уведомлении в соответствии с требованиями ст. 17 и 18 Закона РФ "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" от 13 августа 1999 г. N 276 // Бюллетень нормативных актов. 2000. N 1.

Группой лиц в литературе признается "некоторая конгломерация юридически самостоятельных субъектов, взаимосвязанных отношениями экономической (управленческой) зависимости" <*>. Понятия "аффилированные лица" и "группа лиц" относятся друг к другу как общее к частному, поскольку лица могут быть признаны аффилированными по иным критериям, а не только в связи с принадлежностью к группе лиц (в ст. 4 Закона о конкуренции наряду с группой лиц перечислены еще ряд критериев отнесения юридических лиц к числу аффилированных).

--------------------------------

<*> Ткачев А., Богомолов Ю. Понятие "группа лиц" // Журнал для акционеров. 2000. N 4. С. 24.

Аффилированные лица - англоязычный термин (to affiliate, affiliated company, affiliation), который обозначает взаимоотношения между двумя и более хозяйствующими субъектами, основанные на различных формах зависимости и контроля. В законодательстве различных стран в зависимости от цели использования этого понятия устанавливаются различные количественные и качественные критерии определения экономической зависимости между субъектами предпринимательской деятельности. Под аффилированными лицами Закон о конкуренции понимает физических и юридических лиц, способных оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность.

Понятие "аффилированное лицо" раскрывается в Законе о конкуренции путем перечисления его общих признаков и приведения перечня лиц, относимых к числу аффилированных. "К общим признакам аффилированных лиц, - пишет К.Ю. Тотьев, - следует отнести состав аффилированных лиц, основания аффилированности, степень зависимости одних лиц от других и правовую форму этой зависимости". При этом автор под составом аффилированности понимает - предусмотренный законом исчерпывающий перечень признаков, характеризующих конкретное лицо как аффилированное; под основанием аффилированности - юридические факты, позволяющие в соответствии с законом отнести тот или иной субъект к аффилированным лицам <*>.

--------------------------------

<*> Тотьев К.Ю. Указ. соч. С. 35.

Причиной зависимости одного самостоятельного субъекта предпринимательской деятельности от другого с точки зрения антимонопольного законодательства могут быть отношения различного рода:

- имущественные, основанные на владении весомым пакетом акций (долями участия) в уставном капитале хозяйственного общества;

- договорные, основанные на наличии договорных обязательств, позволяющих одной стороне определять условия ведения предпринимательской деятельности другой стороной (например, договор кредита с залогом имущества);

- организационно-управленческие, в частности, основанные на участии одних и тех же лиц в органах управления двух и более юридических лиц;

- родственные.

Аффилированными лицами юридического лица являются:

- член его совета директоров (наблюдательного совета) или иного коллегиального органа управления, член его коллегиального исполнительного органа, а также лицо, осуществляющее полномочия его единоличного исполнительного органа;

- лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данное юридическое лицо;

- лица, которые имеют право распоряжаться более чем 20% общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного юридического лица;

- юридическое лицо, в котором данное юридическое лицо имеет право распоряжаться более чем 20% общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного юридического лица.

- если юридическое лицо является участником финансово-промышленной группы, к его аффилированным лицам также относятся члены советов директоров (наблюдательных советов) или иных коллегиальных органов управления, коллегиальных исполнительных органов участников финансово-промышленной группы, а также лица, осуществляющие полномочия единоличных исполнительных органов участников финансово-промышленной группы.

К группе лиц применительно к юридическим лицам относятся лица, в отношении которых выполняется одно или несколько следующих условий:

- лицо или несколько лиц совместно в результате соглашения (согласованных действий) имеют право прямо или косвенно распоряжаться (в том числе на основании договоров купли-продажи, доверительного управления, о совместной деятельности, поручения или других сделок, или по иным основаниям) более чем 50% от общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал (вклады, доли) одного юридического лица. При этом под косвенным распоряжением голосами юридического лица понимается возможность фактического распоряжения ими через третьих лиц, по отношению к которым первое лицо обладает вышеперечисленным правом или полномочием.

Законодатель перечисляет возможные основания, в связи с которыми возникает право распоряжаться более чем 50% голосов: приобретение голосующих акций (вкладов, долей) в результате их покупки, получения в доверительное управление, совместной деятельности, заключения договора поручения. Перечень оснований отнесения лиц к группе лиц по этому критерию является открытым - Закон о конкуренции определяет, что группа лиц возникает и в результате других сделок или по иным основаниям, когда лицо приобретает право распоряжаться более чем 50% от общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции (вклады, доли), составляющие уставный или складочный капитал юридического лица.

Надо отметить, что антимонопольное законодательство, в отличие от налогового, определяет косвенный контроль не расчетным путем, а в результате установления возможности юридического лица "фактически распоряжаться" через третьих лиц. Закон о конкуренции приводит возможные варианты косвенного контроля, однако понятие "фактического распоряжения" не получило законодательного определения, что затрудняет применение этой нормы Закона;

- лицо или несколько лиц получили возможность на основании договора или иным образом определять решения, принимаемые другим лицом или лицами, в том числе определять условия ведения другими лицом или лицами предпринимательской деятельности, либо осуществлять полномочия исполнительного органа других лица или лиц на основании договора;

- лицо имеет право назначать <*> единоличный исполнительный орган и (или) более 50% состава коллегиального исполнительного органа юридического лица и (или) по предложению лица избрано более 50% состава совета директоров (наблюдательного совета) или иного коллегиального органа управления юридического лица;

--------------------------------

<*> Представляется более правильным использовать понятие "образование органов управления", как это делается в Федеральных законах о хозяйственных обществах, поскольку это предполагает как вариант назначения, так и вариант избрания.

- физическое лицо осуществляет полномочия единоличного исполнительного органа юридического лица;

- одни и те же физические лица, их супруги, родители, дети, братья, сестры и (или) лица, предложенные одним и тем же юридическим лицом, составляют более 50% состава коллегиального исполнительного органа и (или) совета директоров (наблюдательного совета) или иного коллегиального органа управления двух и более юридических лиц или по предложению одних и тех же юридических лиц избрано более 50% состава совета директоров (наблюдательного совета) или иного коллегиального органа управления двух и более юридических лиц.

Этот критерий определения группы лиц имеет место во всех холдинговых компаниях с "перекрестным директоратом", когда персональный состав органов управления основного и дочерних обществ повторяется более чем на 50%. Закон относит к основанию возникновения "группы лиц" также возможность влияния одних юридических лиц на формирование органов управления других юридических лиц, в результате чего по их предложению избрано более 50% состава совета директоров (наблюдательного совета) или иного коллегиального органа управления;

- физическое лицо, исполняющее трудовые обязанности в юридическом лице или во входящих в одну группу лиц юридических лицах, одновременно является единоличным исполнительным органом другого юридического лица либо физические лица, исполняющие трудовые обязанности в юридическом лице или во входящих в одну группу лиц юридических лицах, составляют более чем 50% состава коллегиального исполнительного органа и (или) совета директоров (наблюдательного совета) или иного коллегиального органа управления другого юридического лица.

Приведенный критерий отнесения к группе лиц исходит из возможности влияния, основанного на сочетании трудовых и корпоративных отношений. В связи с непродолжительным периодом применения этого основания аффилированности (введен Федеральным законом от 9 октября 2002 г. N 122-ФЗ) трудно оценить его эффективность. На первый взгляд, представляется излишним видеть "группу лиц" независимо от содержания трудовых обязанностей, исполняемых ее участниками. Совершенно очевидно, что значимость наличия трудовых отношений будет существенным образом зависеть от содержания трудовых обязанностей физического лица: исполняет ли оно функции ответственного работника (руководителя департамента, отдела, ключевого специалиста) или рядового исполнителя (например, служащего-клерка или рабочего);

- одни и те же физические лица, их супруги, родители, дети, братья, сестры и (или) юридические лица имеют право самостоятельно или через представителей (поверенных) распоряжаться более чем 50% голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли каждого из двух и более юридических лиц.

Этот критерий определения группы лиц также вызывает определенные сомнения, поскольку позволяет отнести к группе лиц любые юридические и физические лица, которые по различным основаниям имеют право распоряжаться более чем 50% голосов двух и более хозяйственных обществ. Такая ситуация может возникнуть в силу случайных обстоятельств, к тому же между хозяйственными обществами, в которых более чем 50% голосов могут распоряжаться одни и те же физические лица, не возникает взаимодействия, не просматривается единой предпринимательской политики, способной оказывать влияние на конкуренцию на товарных рынках;

- физические лица и (или) юридические лица имеют право самостоятельно или через представителей (поверенных) распоряжаться в сумме более чем 50% голосов, приходящихся на акции (вклады, доли), составляющие уставный (складочный) капитал одного юридического лица, и одновременно данные физические лица, их супруги, родители, дети, братья, сестры и (или) лица, предложенные одним и тем же юридическим лицом, составляют более 50% состава коллегиального исполнительного органа и (или) совета директоров (наблюдательного совета) или иного коллегиального органа управления другого юридического лица;

- юридические лица являются участниками одной финансово-промышленной группы.

Таким образом, в антимонопольном законодательстве, в отличие, например, от налогового, выделяющего категорию взаимозависимых лиц (ст. 20 НК РФ) <*>, наиболее полно отражаются критерии экономической зависимости и субординации хозяйствующих субъектов, ведущие к образованию холдинга. Во-первых, владение определенной долей в уставном капитале хозяйственного общества не является единственным основанием для признания лиц аффилированными. Во-вторых, в Законе о конкуренции речь идет о праве распоряжаться определенным количеством голосов, составляющих уставный (складочный) капитал хозяйственного общества, вне зависимости от основания возникновения этого права - наличие акций (вкладов, долей) в собственности, в доверительном управлении, в залоге, если договор залога предусматривает право залогодержателя распоряжаться предметом залога и т.д. Так, например, если лицу, которое уже имеет 10% голосующих акций, будет выдана доверенность на право голоса еще на 12% голосующих акций, то это лицо, приобретая право распоряжаться более 20% общего количества голосов, приходящихся на акции, составляющие уставный капитал акционерного общества, становится аффилированным лицом этого общества. В-третьих, Закон о конкуренции употребляет понятие "количество голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного юридического лица", т.е. применительно к акционерным обществам речь идет не только об обыкновенных акциях, но также и о привилегированных, когда их владельцы в соответствии с Законом об АО получают право голоса по этим акциям. В этом смысле в отличие от налогового законодательства наступает полная ясность в вопросе квалификации лиц, как аффилированных.

--------------------------------

<*> См. об этом § 10 данной книги.

Участники холдинговых компаний являются аффилированными лицами по целому ряду критериев, и прежде всего по принадлежности к одной группе лиц. Основное хозяйственное общество (товарищество) и его дочерние общества составляют группу лиц и рассматриваются как единый хозяйствующий субъект; преобладающее общество (товарищество) в силу распоряжения более чем 20% голосов зависимого общества является его аффилированным лицом.

Для обеспечения прозрачности взаимоотношений между хозяйствующими субъектами, при которой понятно, кто влияет на политику и определяет решения той или иной организации, законодательство устанавливает жесткие требования к учету и информированию юридическим лицом других участников гражданского оборота и государственных органов о наличии у него аффилированных лиц.

Согласно ст. 89 Закона об АО, ст. 50 Закона об ООО хозяйственные общества должны хранить списки своих аффилированных лиц. Федеральная комиссия по рынку ценных бумаг 30 сентября 1999 г. утвердила Постановление "О порядке ведения учета аффилированных лиц и представления информации об аффилированных лицах акционерных обществ" <*>. Согласно этому Постановлению акционерные общества обязаны вести учет своих аффилированных лиц путем составления и ведения списка аффилированных лиц, в котором, в частности, отражается основание аффилированности.

--------------------------------

<*> Бюллетень нормативных актов. 1999. N 45.

В случае появления у акционерного общества нового аффилированного лица, исключения лица из списка аффилированных лиц акционерного общества, а также изменения (дополнения) сведений об аффилированном лице акционерного общества последнее обязано в срок не позднее 3-х дней с момента, когда ему стало известно о факте, требующем внесения изменений (дополнений) в список его аффилированных лиц, внести в список соответствующие изменения.

Акционерное общество обязано уведомлять регистрирующий орган, к полномочиям которого отнесена государственная регистрация выпусков ценных бумаг этого акционерного общества, о любых изменениях, произошедших в списке его аффилированных лиц, по требованию этого регистрирующего органа в срок не позднее 10 дней с момента получения такого письменного требования. Акционерные общества обязаны ежегодно, в срок не позднее 30 дней после окончания отчетного года представлять в регистрирующий орган список аффилированных лиц, составленный на дату окончания отчетного года.

Более сложные требования устанавливаются по отношению к акционерным обществам, осуществившим размещение эмиссионных ценных бумаг путем открытой подписки, а также акционерным обществам, государственная регистрация выпусков ценных бумаг которых отнесена к компетенции Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг. Эти общества обязаны ежеквартально, в срок не позднее 30 дней после окончания отчетного квартала представлять в регистрирующий орган список аффилированных лиц, составленный на дату окончания отчетного квартала.

Открытое акционерное общество обязано ежегодно, в срок не позднее 30 дней после окончания отчетного года опубликовать в средствах массовой информации, доступных для всех акционеров данного акционерного общества, список его аффилированных лиц с указанием количества и категорий (типов) принадлежащих им акций, составленный на дату окончания отчетного года. За нарушение требований по учету и информированию об аффилированных лицах акционерное общество несет ответственность в соответствии с законодательством РФ.

Важно отметить, что и сами аффилированные лица обязаны в письменной форме уведомить акционерное общество о принадлежащих им акциях общества с указанием их количества и категорий (типов) не позднее 10 дней с даты приобретения акций (п. 2 ст. 93 Закона об АО). В случае если в результате непредставления по вине аффилированного лица указанной информации или несвоевременного ее представления обществу причинен имущественный ущерб, аффилированное лицо несет перед обществом ответственность в размере причиненного ущерба (п. 3 ст. 93 Закона об АО).

Информация об аффилированных лицах, в части данных об операциях между организациями, представляющими бухгалтерскую отчетность, и аффилированными лицами, подлежит раскрытию и является частью бухгалтерской отчетности коммерческих организаций согласно Положению по бухгалтерскому учету "Информация об аффилированных лицах" (ПБУ 11/2000) <*>. Под операцией, в смысле этого Положения, понимается любая сделка по передаче каких-либо активов или обязательств между организацией, подготавливающей бухгалтерскую отчетность, и аффилированным лицом: приобретение и продажа товаров, работ, услуг, аренда имущества, передача результатов научно-исследовательских и опытно-конструкторских работ, финансовые операции, включая предоставление займов и участие в уставных (складочных) капиталах других организаций и др. Перечень операций, требующих отражения в бухгалтерской отчетности является открытым. В Положении делается попытка определить "контроль" и "значительное" влияние одной организации на осуществление предпринимательской деятельности другой. Так, организация или физическое лицо признаются контролирующими другую организацию, когда такая организация или физическое лицо имеет право:

--------------------------------

<*> Утверждено Приказом Министерства финансов РФ от 13 января 2000 г. N 5н // Бюллетень нормативных актов. 2000. N 21 (в ред. Приказа Минфина РФ от 30 марта 2001 г., N 27н). Положение не распространяется на кредитные организации.

- распоряжаться (непосредственно или через свои дочерние общества) более чем 50% голосующих акций акционерного общества или более чем 50% уставного (складочного) <*> капитала общества с ограниченной ответственностью;

--------------------------------

<*> Следует уточнить, что в обществах с ограниченной ответственностью наличествует уставный капитал, понятие "складочный" капитал применяется по отношению к товариществам, поэтому использование в Положении этого понятия применительно к обществам с ограниченной ответственностью не является корректным.

- распоряжаться (непосредственно или через свои дочерние общества) более чем 20% голосующих акций акционерного общества или более чем 20% уставного (складочного) капитала общества с ограниченной ответственностью и имеет возможность определять решения, принимаемые в этих обществах.

Организация или физическое лицо согласно Положению оказывает значительное влияние на другую организацию, когда имеет возможность участвовать в принятии решений другой организацией, но не контролирует ее <*>.

--------------------------------

<*> Заметим, что возможность участвовать в принятии решения имеет любой акционер или участник общества с минимальной долей в уставном капитале. "Неуклюжесть" содержащейся в рассматриваемом Положении формулировки, на наш взгляд, свидетельствует об ошибочности подхода определять экономическую зависимость в нормативных актах любой иерархии и для различных целей с неоправданным своеобразием.

Положение устанавливает как бы "демократический принцип", предусматривая, что перечень аффилированных лиц, информация о которых раскрывается в бухгалтерской отчетности организации, устанавливается самостоятельно организацией, подготавливающей бухгалтерскую отчетность, в соответствии с Положением, исходя из содержания отношений между организацией и аффилированным лицом с учетом соблюдения требования приоритета содержания перед формой.

На самом деле, на наш взгляд, такой подход представляет собой попытку переложить ответственность на предпринимателей вместо того, чтобы привести четкие критерии квалификации случаев, при которых информация об операциях с аффилированными лицами подлежит раскрытию в бухгалтерской отчетности.

Если в отчетном периоде организация проводила операции с аффилированными лицами, то в бухгалтерской отчетности по каждому аффилированному лицу согласно Положению должна быть раскрыта, как минимум, следующая информация:

- характер отношений с ним;

- виды операций с ним;

- объем операций каждого вида (в абсолютном или относительном выражении);

- стоимостные показатели по незавершенным на конец отчетного периода операциям;

- использованные методы определения цен по каждому виду операций с ним.

Для случая контроля установлены более жесткие требования: если организация или физическое лицо контролирует другую организацию или организация контролируется непосредственно или через третьи организации одним и тем же юридическим или одним и тем же физическим лицом (группой лиц), то характер отношений между ними подлежит описанию в бухгалтерской отчетности независимо от того, имели ли место в отчетном периоде операции между ними.

Интересным представляется, что Положение вводит и определяет (правда, в сноске к п. 9) еще одно понятие - "группа взаимосвязанных организаций", под которой понимает объединение дочерних и зависимых обществ. Группа взаимосвязанных организаций может раскрывать информацию об операциях с аффилированными лицами в сводной бухгалтерской отчетности.

Приведенные нормы из Положения по бухгалтерскому учету операций с аффилированными лицами являются еще одной иллюстрацией актуальности разработки общего для различных отраслей законодательства понятия, отражающего наличие отношений зависимости одного субъекта предпринимательской деятельности от другого (других) лица. Сопоставление понятий "аффилированные лица" и "взаимозависимые лица", "группа взаимосвязанных организаций" показывает, что они отражают суть одного экономико-правового явления - экономической зависимости одного лица от другого. К сожалению, антимонопольная, налоговая отрасли законодательства, законодательство по бухгалтерскому учету пользуются различными подходами, различными критериями установления зависимости лиц, различным понятийным аппаратом.

Представляется, что нужно избавиться от различных критериев установления экономической зависимости и добиться единства методологических основ, а возможно, и терминологии в гражданском, антимонопольном, налоговом и других отраслях законодательства. Такой подход облегчит правоприменительную практику, обеспечит прозрачность отношений экономической зависимости, поскольку при "сквозных" критериях ее установления в различных отраслях законодательства попытки "завуалировать" отношения субординации и контроля в интегрированных группах предпринимателей будут минимизированы.

Для самих холдинговых компаний это было бы так же важно, поскольку избавило бы их от необходимости позицировать себя для различных целей по различным критериям.

11.2. Антимонопольный контроль

за созданием и деятельностью холдингов

Холдинговые компании как одна из разновидностей экономической концентрации являются объектом антимонопольного контроля. Важно отметить, что антимонопольный контроль не имеет целью запретить хозяйственную интеграцию и экономическую концентрацию, а направлен на предотвращение ограничения конкуренции и возникновения монопольных структур.

Действующее законодательство применительно к холдингам предусматривает следующие основания установления антимонопольного контроля:

1) создание холдинговых компаний при приватизации в результате преобразования государственных предприятий в акционерные общества (пп. 2.2 - 2.4 Временного Положения о холдинговых компаниях) <*>;

--------------------------------

<*> Утверждено Указом Президента РФ от 16 ноября 1992 г. N 1392 "О мерах по реализации промышленной политики при преобразовании государственных предприятий".

2) приобретение лицом (группой лиц) акций (долей) с правом голоса в уставном капитале хозяйственного общества, при котором такое лицо (группа лиц) получает право распоряжаться более чем 20% указанных акций (долей) (п. 1 ст. 18 Закона о конкуренции);

3) получение в собственность, пользование или владение одним хозяйствующим субъектом (группой лиц) основных производственных средств или нематериальных активов другого хозяйствующего субъекта, если балансовая стоимость имущества, составляющего предмет сделки (взаимосвязанных сделок) превышает 10% балансовой стоимости основных производственных средств и нематериальных активов хозяйствующего субъекта, отчуждающего или передающего имущество (п. 1 ст. 18 Закона о конкуренции);

4) получение прав, позволяющих определять условия ведения хозяйствующим субъектом его предпринимательской деятельности либо осуществлять функции его исполнительного органа (п. 1 ст. 18 Закона о конкуренции);

5) избрание физических лиц в исполнительные органы, советы директоров хозяйствующих субъектов, суммарная стоимость активов которых по последнему балансу превышает 100 тыс. МРОТ или внесенных в реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара более 35% (п. 6 ст. 18 Закона о конкуренции);

6) создание коммерческих организаций, если суммарная стоимость активов учредителей (участников) по последнему балансу превышает 200 тыс. МРОТ (п. 5 ст. 17).

Антимонопольный контроль при создании и осуществлении деятельности холдинговых компаний может осуществляться и по иным основаниям, предусмотренным законодательством, например, при слиянии и присоединении коммерческих организаций (п. 1 ст. 17 Закона о конкуренции), в результате которого в активах реорганизованного лица окажется контрольный пакет акций (долей участия) другого хозяйственного общества. В этой главе мы рассмотрим наиболее типичные случаи "контактов" такого хозяйствующего субъекта, как холдинг с антимонопольными органами.

Антимонопольный контроль может осуществляться в форме предварительного и последующего. Предварительный контроль осуществляется до создания, реорганизации, совершения сделки или какого-либо иного действия, являющегося объектом государственного контроля, и заключается в рассмотрении антимонопольными органами ходатайств о даче согласия на совершение действий, указанных в ходатайстве в соответствии со ст. 17 и 18 Закона о конкуренции. Наличие согласия антимонопольного органа является в этом случае необходимым условием для совершения действия, указанного в ходатайстве, что означает установление разрешительного порядка осуществления подлежащих государственному контролю действий.

Последующий контроль заключается в рассмотрении антимонопольными органами уведомлений хозяйствующих субъектов об уже совершившихся фактах. Уведомление должно быть направлено в 45-дневный срок с момента совершения соответствующих действий, например, избрания лица в совет директоров.

Закон о конкуренции предусматривает также право (но не обязанность) хозяйствующих субъектов до совершения действий, для которых Законом предусматривается не предварительный, а последующий контроль запросить согласие антимонопольных органов на совершение соответствующих сделок и иных юридически значимых действий. При получении таких ходатайств антимонопольные органы рассматривают их в порядке, установленном для проведения предварительного контроля.

Критериями определения субъектов, в отношении которых осуществляется последующий или предварительный контроль, являются: (1) само действие, являющееся основанием антимонопольного контроля; (2) сумма активов по последнему балансу учредителей либо приобретателя акций и эмитента, либо организаций, участвующих в реорганизации или являющихся сторонами по договору; (3) наличие одного из этих лиц в реестре хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара более 35%. В сравнении с предварительным последующий контроль установлен для хозяйствующих субъектов, обладающих меньшими размерами активов. Поскольку деятельность некрупных коммерческих организаций не влияет на ограничение конкуренции, а напротив, способствует ее развитию, законодательство устанавливает обязанность организаций направлять уведомления о приобретении ими акций, основных средств или совершении иных действий, подпадающих под сферу антимонопольного правового регулирования, только если суммарная стоимость активов по балансу участников соответствующего действия (сделки) превышает 100 тыс. минимальных размеров оплаты труда <*>.

--------------------------------

<*> Следует отметить, что минимальная граница "монопольного контроля" была повышена с 35 тыс. МРОТ до 100 тыс. МРОТ Федеральным законом от 9 октября 2002 г. N 122-ФЗ.

Процедура антимонопольного контроля в соответствии с Законом о конкуренции детально регламентируется Положением о порядке предоставления антимонопольным органам ходатайств и уведомлений в соответствии с требованиями ст. 17 и 18 Закона РФ "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках". Этим Положением разграничены полномочия по осуществлению государственного контроля за экономической интеграцией между Министерством по антимонопольной политике и его территориальными управлениями <*>. Определение компетенции соответствующих антимонопольных органов осуществляется в зависимости от основания антимонопольного контроля, суммы активов по балансу участвующих в сделке (в совершении других действий) коммерческих организаций, государственной принадлежности (резидент, нерезидент), месторасположения этих лиц, присутствия в сделке или ином действии подвергающихся антимонопольному контролю лиц, находящихся в реестре хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара более 35% (п. 6 Положения).

--------------------------------

<*> В законодательстве и настоящей работе Министерство по антимонопольной политике и его территориальные управления обобщаются под наименованием антимонопольный орган, что означает компетентный для каждого конкретного случая орган Министерства по антимонопольной политике.

К ходатайству, подаваемому в антимонопольный орган, прикладываются необходимые информация и документы, подлежащие рассмотрению в 30-дневный срок со дня получения, который может быть увеличен не более чем на 20 дней. В результате рассмотрения ходатайства антимонопольный орган вправе его удовлетворить или отклонить. В удовлетворении ходатайства может быть отказано, если совершение заявленных в нем действий или сделки может привести к возникновению или к ограничению конкуренции на товарном рынке, в том числе в результате возникновения или усиления доминирующего положения соответствующего хозяйствующего субъекта или хозяйствующих субъектов, а также при недостоверности информации, содержащейся в представленных в антимонопольный орган документах. Для рассмотрения вопроса по существу антимонопольный орган должен проводить комплексный экономический анализ конкурентной среды на товарных рынках, субъектами которого являются заявители.

В российском законодательстве содержится положение, согласно которому антимонопольный орган может удовлетворить ходатайство на совершение действий, если они ведут к ограничению конкуренции при условии выполнения заявителем требований, направленных на обеспечение конкуренции. В заключении антимонопольного органа в этом случае должно быть указано обоснование выставления, содержание требований, сроки их исполнения. Законодательство не содержит исчерпывающего перечня требований, направленных на обеспечение конкуренции. В правовой доктрине они классифицируются на структурные и поведенческие требования.

Структурные требования в преломлении к предмету рассмотрения могут заключаться, например, в изменении плана приобретения акций (вкладов, долей) с правом голоса, получения основных производственных средств или нематериальных активов, приобретения соответствующих прав, направленных на ограничение конкуренции. Поведенческие требования выражаются в обязывании хозяйствующего субъекта выполнять определенные действия или отказываться от их совершения <*>.

--------------------------------

<*> Конкурентное право Российской Федерации / Под ред. Н.И. Клейна, Н.Е. Фонаревой. М., 1999. С. 184 - 185.

В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения заявителем выставленных антимонопольным органом требований последний вправе направить в суд иск о пресечении незаконных действий, признании сделки недействительной.

Законодательство предусматривает еще один возможный случай удовлетворения ходатайства при возможности наступления негативных последствий для конкуренции - если положительный эффект от заявленного действия, в том числе в социально-экономической сфере, превышает неблагоприятные последствия для соответствующего товарного рынка. Положительный социально-экономический эффект от экономической концентрации может заключаться, например, в повышении конкурентоспособности продукции, расширении ее ассортимента и рынка продаж, освоении новых технологий, разделе страховых, финансовых и иных рисков, в развитии наукоемких технологий, увеличении производственных мощностей, привлечении дополнительных инвестиций, создании дополнительных рабочих мест, выполнении конкретных социальных и экономических программ. При рассмотрении ходатайства антимонопольный орган оценивает возможное наступление негативных последствий в результате его удовлетворения и положительный эффект, который достигается в результате интеграции производства и капитала, кооперирования субъектов предпринимательской деятельности. При превышении положительного эффекта над отрицательными последствиями объединения антимонопольный орган удовлетворяет ходатайство.

Последующий контроль осуществляется антимонопольными органами путем рассмотрения уведомлений хозяйствующих субъектов о совершении сделок или действий, являющихся объектом последующего контроля. Уведомления должны быть направлены ими в 45-дневный срок с момента совершения соответствующих действий. Для оценки влияния действий по экономической концентрации, как и в случае предварительного контроля, антимонопольные органы должны проводить комплексный экономический анализ конкурентной среды на товарном рынке, субъектами которого являются участники экономической концентрации. По результатам рассмотрения уведомлений антимонопольные органы могут принять решение:

- о дополнительной проверке факта, в отношении которого направлено уведомление, требованиям антимонопольного законодательства;

- о выставлении требований по принятию мер по восстановлению необходимых условий конкуренции. При этом в решении должны содержаться конкретные требования структурного или поведенческого характера, обоснование их выставления, а также сроки их выполнения.

Государственный контроль за образованием холдинговых компаний в результате приватизации осуществляется в соответствии с Временным положением о холдинговых компаниях, создаваемых при преобразовании государственных предприятий в акционерные общества и носит разрешительный характер. Согласно этому Положению холдинговые компании создаются при наличии предварительного согласия антимонопольных органов (п. 2.2). Порядок взаимодействия органов Госкомимущества <*> и Государственного комитета РФ по антимонопольной политике <**> предусмотрен в совместном письме Госкомимущества РФ и ГКАП РФ "О порядке взаимодействия Госкомимущества России, комитетов по управлению имуществом и государственных антимонопольных органов России в процессе приватизации государственных предприятий и создании холдинговых компаний" <***>. В соответствии с установленным порядком предложение о создании холдинговой компании (заявка), направляемое в соответствующий орган Минимущества РФ, должно содержать обоснование создания компании, указание целей и задач ее деятельности. Для рассмотрения заявки о создании холдинговой компании Министерством РФ создается комиссия по приватизации, в состав которой включается представитель антимонопольного органа. Решение о создании холдинговой компании принимается соответствующим органом Министерства имущественных отношений после получения согласия антимонопольного органа на создание холдинговой компании и согласования им перечня дочерних предприятий этой компании.

--------------------------------

<*> В настоящее время - Министерства имущественных отношений.

<**> В настоящее время - органы Министерства по антимонопольной политике и поддержке предпринимательства РФ.

<***> Письмо ГКАП РФ от 5 мая 1993 г. N ЛБ/1869, Госкомимущества РФ от 30 апреля 1993 г. N АЧ-19/3009 // Бюллетень нормативных актов РФ. 1994. N 1.

Временное положение о холдинговых компаниях содержит ряд императивных запретов на создание холдинговых компаний. Так, не допускается их создание, если оно приводит к монополизации производства тех или иных видов продукции (работ, услуг); запрещено создание холдинговых компаний, владеющих контрольными пакетами акций предприятий, совокупная доля которых на федеральном или местном рынке определенной группы однородных или взаимозаменяемых продуктов составляет более 35%, либо предприятий, которые в совокупности реализуют третьим лицам более 35% общего объема однородных или взаимозаменяемых продуктов, производимых предприятиями, ранее входившими в концерн (корпорацию, союз, ассоциацию или иное объединение), или подведомственными одному органу государственного управления. Согласно Положению не допускается создание холдинговых компаний в целом ряде отраслей, в том числе в торговле, сельскохозяйственном производстве, переработке сельскохозяйственной продукции и производственно-техническом обеспечении сельского хозяйства; общественном питании и бытовом обслуживании населения; транспорте (кроме железнодорожного, трубопроводного транспорта и предприятий, осуществляющих исключительно международные перевозки) и иных сферах деятельности по совместному решению полномочных антимонопольных и приватизационных органов. Таким образом, в Положение изначально закладывались диаметрально противоположные цели: демонополизация экономики и создание организационно-управленческих структур, объективно ограничивающих конкуренцию. Следует заметить, во-первых, что Положение распространяет свое действие только на холдинговые компании, создаваемые путем приватизации, в которых доля государственной собственности в уставном капитале холдинговой компании <*> превышает 25%, а во-вторых, что многие из приведенных антимонопольных запретов фактически не применяются, в том числе из-за своей нерациональности, хотя формально не отменены. Прежде всего это касается ограничений на создание холдинговых компаний в определенных отраслях экономики. В противоречие Закону о конкуренции в Положении о холдинговых компаниях отсутствует оценочный подход к соотношению уменьшения конкуренции на определенных товарных рынках и положительных социально-экономических последствий вследствие создания холдинговой компании.

--------------------------------

<*> В смысле этого Положения холдинговой компанией является основное общество.

Государственный контроль за созданием холдинговых компаний в рыночной экономике на базе частных коммерческих организаций путем реорганизации, учреждения хозяйственных обществ, приобретения акций (долей) с правом голоса в уставном капитале хозяйственных обществ сопровождается необходимостью получения предварительного согласия или направления последующего уведомления антимонопольному органу по целому ряду оснований, указанных выше (пп. 2 - 6). Рассмотрим эти основания.

Контроль за приобретением акций (долей) с правом голоса в уставном капитале хозяйственного общества осуществляется при приобретении лицом (группой лиц) в совокупности с имеющимися акций (долей) с правом голоса в уставном капитале хозяйственного общества, при котором такое лицо (группа лиц) получает право распоряжаться более 20% указанных акций (долей). Контроль по рассматриваемому основанию может носить как предварительный, так и последующий характер. Предварительный контроль в соответствии с п. 2 ст. 18 Закона о конкуренции осуществляется, если суммарная балансовая стоимость активов по последнему балансу лиц, участвующих в сделке, превышает 200 минимальных размеров оплаты труда, либо одним из них является хозяйствующий субъект, внесенный в реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара более 35%, либо приобретателем является группа лиц, контролирующая деятельность указанного хозяйствующего субъекта.

В соответствии с п. 6 ст. 18 Закона о конкуренции последующий контроль за совершением сделок по приобретению голосующих акций (долей) в уставном капитале хозяйствующих субъектов осуществляется при условии, если суммарная балансовая стоимость активов по последнему балансу лиц, участвующих в сделке, превышает 100 тыс. минимальных размеров оплаты труда.

Статья 4 Закона о конкуренции определяет, что под приобретением акций (долей) в уставном капитале хозяйственных обществ понимается не только покупка, но и получение иной возможности осуществления самостоятельно (или через представителей) воплощенных в акциях (долях) прав голоса на основании договоров доверительного управления, о совместной деятельности, поручения, а также на основании других сделок или по иным основаниям. Приобретение акций по договору мены или дарения также требует получения предварительного согласия или уведомления антимонопольного органа.

С антимонопольным органом необходимо согласование при каждом приобретении акций (долей) хозяйственного общества с правом голоса, когда заявитель приобретает одномоментно или в совокупности с уже имеющимися более 20% голосующих акций (долей) участия в уставном капитале. Высший Арбитражный Суд указал, что предварительное согласие антимонопольного органа на приобретение акций хозяйственного общества с правом голоса необходимо в тех случаях, когда приобретатель уже имел в своем распоряжении более 20% указанных акций. Согласие необходимо на каждую сделку по приращению, если результат превышает квоту, ранее согласованную данным приобретателем с антимонопольным органом <*>.

--------------------------------

<*> Пункт 22 информационного письма Высшего Арбитражного Суда РФ от 30 марта 1998 г. N 32 "Обзор практики рассмотрения споров, связанных с применением антимонопольного законодательства" // Вестник ВАС РФ. 1998. N 5.

Такое же толкование содержится в Положении о порядке представления антимонопольным органам ходатайств и уведомлений. Оно соответствует целям деятельности антимонопольных органов в части обеспечения контроля за экономической концентрацией. Совершенно очевидно, что для решения антимонопольного органа о даче согласия на приобретение акций далеко небезразлично, какой пакет акций будет приобретаться, например, - 25 или 90% <*>. Для облегчения процедуры согласований планируемой консолидации акций стратегическим инвестором, который имеет целью постоянное наращивание пакета акций, Министерство по антимонопольной политике разъяснило, что приобретатель вправе запросить согласие антимонопольного органа на любой пакет акций и приобретать акции не все сразу, а поэтапно, т.е. если лицом приобретено меньшее число акций, чем указано в разрешении антимонопольного органа, то оставшееся количество может быть приобретено позднее. При этом согласование каждой сделки с антимонопольным органом не требуется до тех пор, пока не будут приобретены акции в количестве, указанном в решении антимонопольного органа <**>.

--------------------------------

<*> Государственный антимонопольный контроль за приобретением хозяйствующим субъектом акций (Дело N А53-1834/97 Арбитражного Суда Ростовской области) // Комментарий судебно-арбитражной практики. Вып. 4. М., 1997. С. 69.

<**> При этом следует помнить временное ограничение для совершения сделки, на которую дано согласие антимонопольного органа - 1 год с момента получения соответствующего решения (п. 4 ст. 18 Закона о конкуренции).

При рассмотрении ходатайства о приобретении акций (долей участия) антимонопольный орган оценивает возможность возникновения или усиления доминирующего положения хозяйствующего субъекта, под которым соответственно понимается и группа лиц, на определенном товарном рынке. Если структура товарного рынка в результате такого приобретения меняется, антимонопольный орган вправе отклонить ходатайство или выдвинуть заявителю ряд структурных или поведенческих требований. К числу структурных требований в этом случае следует отнести требование о частичном отчуждении приобретателем акций, о заключении договоров на поставку и других договоров с указанными антимонопольным органом лицами, о сокращении перекрестного управления в организациях, участвующих в горизонтальной концентрации, об ограничении представительства в регионе, о продаже имеющихся акций (долей) хозяйствующего субъекта - конкурента и др.

В качестве поведенческих антимонопольный орган может выдвинуть к приобретателю акций (долей) требования о предварительном информировании по поводу объемов производства и реализации, ценовой, маркетинговой политики, об изменениях структуры уставного капитала, персонального состава органов управления хозяйственного общества, акции (доли участия) которого приобретаются.

Антимонопольные органы осуществляют контроль за соблюдением холдинговыми компаниями, образованными в результате приобретения акций (долей участия), предъявленных к ним поведенческих требований, а также соблюдением ими ст. 5 Закона о конкуренции, запрещающей злоупотребление хозяйствующим субъектом доминирующим положением на рынке.

Контроль за получением в собственность, пользование или владение хозяйствующим субъектом (группой лиц) основных производственных средств или нематериальных активов другого хозяйствующего субъекта осуществляется антимонопольными органами, если балансовая стоимость имущества, составляющего предмет сделки, превышает 10% балансовой стоимости основных производственных средств и нематериальных активов хозяйствующего субъекта, отчуждающего или передающего имущество. Критерии осуществления предварительного и последующего контроля в этом случае те же, что и при приобретении акций (долей участия) с правом голоса в уставном капитале.

Получение согласования или уведомление антимонопольных органов по рассматриваемому основанию требуется при формировании холдинговых компаний путем учреждения дочерних хозяйственных обществ и внесения в их уставный капитал имущественного вклада в виде основных производственных средств и нематериальных активов, а также при оплате таким имуществом дополнительно выпущенных акций при увеличении уставного капитала хозяйственного общества. При создании холдинговой компании в результате реорганизации хозяйственного общества (товарищества) путем выделения из его состава хозяйственных обществ согласование (уведомление) антимонопольного органа по указанному основанию не требуется, поскольку права и обязанности к выделяемому хозяйственному обществу переходят в порядке правопреемства согласно разделительному балансу, и п. 1 ст. 18 Закона о конкуренции в этом случае не применяется.

Процедура рассмотрения ходатайств и уведомлений в связи с приобретением хозяйствующим субъектом более 10% балансовой стоимости основных производственных средств или нематериальных активов другого хозяйствующего субъекта, правовые последствия этого рассмотрения те же, что и при осуществлении антимонопольным органом контроля за приобретением акций (долей участия) хозяйственных обществ.

Холдинговые компании зачастую основаны на получении одними коммерческими организациями прав, позволяющих определить условия ведения другими хозяйствующими субъектами их предпринимательской деятельности. Получение хозяйствующим субъектом прав, позволяющих определять условия ведения другим субъектом предпринимательской деятельности либо выполнять функции его исполнительного органа <*>, являются объектом антимонопольного контроля.

--------------------------------

<*> Выполнение одним хозяйствующим субъектом функций исполнительного органа другого хозяйствующего субъекта является одним из критериев принадлежности к группе лиц. Отношение автора к этому обстоятельству как основанию возникновения холдинговых отношений выражено в § 5 данной книги, что, однако, не отменяет необходимости предварительного согласования или последующего уведомления об этом факте антимонопольных органов, поскольку предварительный или последующий контроль по такому основанию предусмотрены Законом о конкуренции под угрозой применения санкций за нарушение антимонопольного законодательства.

Приобретение хозяйствующим субъектом прав определять условия ведения другим субъектом предпринимательской деятельности может быть основано:

- на владении пакетом акций (долей участия), позволяющим оказывать подавляющее влияние (контроль) на принятие хозяйственным обществом решений;

- на наличии какого-либо договора, предоставляющего одному хозяйствующему субъекту право давать другому хозяйствующему субъекту обязательные для него указания;

- на наличии иного основания, позволяющего определять одним субъектом условия ведения предпринимательской деятельности другого хозяйствующего субъекта.

Надо отметить, что антимонопольное законодательство в отличие от гражданского вводит понятие косвенного контроля, под которым понимается возможность юридического или физического лица определять решения, принимаемые юридическим лицом через третьих лиц. И это правильно, поскольку одной из важнейших задач контроля экономической концентрации является установление именно реальной взаимосвязи и взаимозависимости между хозяйствующими субъектами, которая зачастую основывается на наличии косвенного контроля.

Процедура рассмотрения ходатайств (уведомлений), правовые последствия разрешения экономической концентрации, осуществляемой путем получения прав, позволяющих определять условия ведения хозяйствующим субъектом его предпринимательской деятельности, те же, что и при приобретении акций (долей участия) и имущественных активов.

В отношении всех рассмотренных оснований антимонопольного контроля в соответствии со ст. 18 Закона о конкуренции действуют два условия. Во-первых, предусмотрена возможность отказа в выдаче предварительного согласия антимонопольного органа на совершение сделки в случае, если участник не сможет представить сведения об источниках, условиях получения и размерах денежных средств и иного имущества, необходимых для совершения сделки. Во-вторых, сделка, требующая согласия антимонопольного органа, должна быть совершена в течение одного года с момента дачи согласия на таковую. В случае если сделка не будет совершена до истечения указанного срока, то для ее совершения потребуется повторно получать согласие антимонопольного органа.

При том, что общим правилом, установленным ст. 168 ГК РФ, является положение, что сделки, не соответствующие требованиям закона и иных правовых актов, являются ничтожными, представляется, что при нарушении порядка, предусмотренного ст. 18 Закона о конкуренции, следует говорить об оспоримости сделок <*>. Такой выход, на наш взгляд, можно сделать из следующих обстоятельств. Во-первых, сделки, совершенные с нарушением предусмотренного этой статьей порядка, могут быть признаны недействительными только в судебном порядке; во-вторых, по иску антимонопольного органа, а не любого заинтересованного лица; в-третьих, не в любом случае, а только если они приводят к ограничению конкуренции, в том числе в результате возникновения или усиления доминирования (т.е. при признании недействительной сделки по иску антимонопольного органа суд должен установить отрицательные последствия для конкуренции на конкретном товарном рынке).

--------------------------------

<*> Различие между оспоримыми и ничтожными сделками заключается в различных правовых последствиях их недействительности, в разном определении круга лиц, имеющих право предъявлять требования по поводу недействительности таких сделок, в различных сроках исковой давности, установленных для предъявления этих требований. Оспоримая сделка недействительна по основаниям, определенным ГК РФ, в силу признания ее таковой судом; ничтожная сделка - независимо от такого признания. Требование о признании оспоримой сделки недействительной может быть предъявлено лицами, указанными в Гражданском кодексе, о признании недействительной ничтожной сделки - любым заинтересованным лицом, при этом сам суд вправе применить последствия недействительности ничтожной сделки по своей инициативе (ст. 166 ГК РФ). Срок исковой давности для предъявления иска о применении последствий недействительности ничтожной сделки - 10 лет с начала ее исполнения; оспоримой - 1 год с момента, когда истец узнал или должен был узнать об обстоятельствах, являющихся основаниями для признания сделки недействительной (ст. 181 ГК РФ).

Контроль участия физических лиц в исполнительных органах, советах директоров хозяйствующих субъектов носит последующий характер и осуществляется только в отношении субъектов, суммарная балансовая стоимость активов которых превышает 100 тыс. минимальных размеров оплаты труда, или внесенных в реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара более 35%.

Интересно заметить, что Закон о конкуренции до внесения в него изменений Федеральным законом от 9 октября 2002 г. N 122-ФЗ обязанность уведомления об избрании в совет директоров и исполнительные органы возлагал на самих физических лиц, которые с учетом положений ст. 19.8 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях не могут быть привлечены к ответственности за нарушение требований антимонопольного законодательства <*>. Таким образом, Закон о конкуренции с изменениями от 9 октября 2002 г. устранил имеющуюся "лазейку" для уклонения от уведомления антимонопольных органов об участии физических лиц в органах управления организаций.

--------------------------------

<*> Дело в том, что ст. 19.8 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях предусматривает административную ответственность за непредставление антимонопольным органам ходатайств, заявлений, сведений только должностных и юридических лиц; граждане не могут быть субъектами ответственности за данное правонарушение.

Контроль за участием физических лиц в органах управления хозяйствующих субъектов позволяет определить наличие прямого или косвенного влияния на условия ведения ими предпринимательской деятельности и является способом выявления и квалификации совокупности хозяйствующих субъектов как группы лиц.

Контроль за созданием коммерческих организаций с точки зрения предмета этой работы представляет интерес постольку, поскольку в результате создания новой коммерческой организации может возникнуть холдинговая компания, если в уставном капитале вновь созданной коммерческой организации будет преобладающее участие организации-учредителя. По правовым последствиям учреждение, например, акционерного общества с преобладающим участием в его уставном капитале другого хозяйственного общества равнозначно приобретению этим хозяйственным обществом контрольного пакета акций на вторичном рынке. Заметим, что приобретение акций (долей) с правом голоса в уставном капитале акционерного общества является объектом предварительного антимонопольного контроля, в отличие от контроля за созданием коммерческих организаций, который носит последующий характер. Учредители коммерческой организации должны уведомить антимонопольные органы в 45-дневный срок с момента государственной регистрации вновь созданной организации, если суммарная стоимость активов учредителей по последнему балансу превышает 200 тыс. установленных Федеральным законом минимальных размеров оплаты труда. В случаях если создание коммерческой организации может привести к ограничению конкуренции, учредители обязаны по требованию антимонопольных органов принять меры по восстановлению необходимых условий конкуренции. Создание коммерческих организаций без соблюдения порядка последующего уведомления антимонопольных органов, приводящее к ограничению конкуренции, в том числе в результате возникновения или усиления доминирования, является основанием для их ликвидации в судебном порядке по иску антимонопольного органа (п. 9 ст. 17).