5. Реорганизация и ликвидация общества с ограниченной ответственностью

§ 5.1. Реорганизация общества

с ограниченной ответственностью

Закон признает возможность как добровольной, так и принудительной реорганизации общества с ограниченной ответственностью. Реорганизация общества с ограниченной ответственностью регулируется в основном ГК и Законом об обществах с ограниченной ответственностью. В части формирования имущества создаваемых при реорганизации организаций, особенностей ведения бухгалтерского учета данные вопросы также регулируются нормативными актами Министерства финансов РФ (к примеру, Приказом Минфина России от 20 мая 2003 г. N 44н "Об утверждении Методических указаний по формированию бухгалтерской отчетности при осуществлении реорганизации организаций"). Преобразование общества с ограниченной ответственностью в акционерное общество дополнительно регулируется также законодательством о рынке ценных бумаг. Делается это в связи с тем, что необходимо осуществить обмен долей участников общества с ограниченной ответственностью на акции создаваемого акционерного общества.

Общество считается реорганизованным, за исключением случаев реорганизации в форме присоединения, с момента государственной регистрации юридических лиц, создаваемых в результате реорганизации. При реорганизации общества в форме присоединения к нему другого общества первое из них считается реорганизованным с момента внесения в Единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного общества.

Не позднее 30 дней с даты принятия решения о реорганизации общества путем выделения, разделения и преобразования, а при реорганизации общества в форме слияния или присоединения с даты принятия решения об этом последним из обществ, участвующих в слиянии или присоединении, общество обязано письменно уведомить об этом всех известных ему кредиторов общества и опубликовать в органе печати, в котором публикуются данные о государственной регистрации юридических лиц, сообщение о принятом решении. При этом кредиторы общества в течение 30 дней с даты направления им уведомлений или в течение 30 дней с даты опубликования сообщения о принятом решении вправе письменно потребовать досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств общества и возмещения им убытков.

Признается пять основных форм такой реорганизации: слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование. Помимо этого, в качестве отдельного способа можно выделить преобразование в акционерное общество работников (народное предприятие) в соответствии с положениями Федерального закона "Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)".

Слиянием обществ с ограниченной ответственностью признается создание нового общества с ограниченной ответственностью с передачей ему всех прав и обязанностей двух или нескольких обществ и прекращением последних.

Общее собрание участников каждого общества, участвующего в реорганизации в форме слияния, принимает решение о такой реорганизации, об утверждении договора о слиянии и устава общества, создаваемого в результате слияния, а также об утверждении передаточного акта. Избрание исполнительных органов общества, создаваемого в результате слияния, осуществляется на совместном общем собрании участников обществ, участвующих в слиянии. В части субъектности совместного общего собрания участников законодательство об обществах с ограниченной ответственностью существенно отличается от законодательства об акционерных обществах. Последнее до 2006 г. также признавало такие собрания. Однако позже законодатель от такой конструкции отказался, поскольку такая схема вызывала ряд серьезных вопросов. С нашей точки зрения, Закон об обществах с ограниченной ответственностью также должен пойти по пути отказа от модели принятия решения совместным общим собранием участников.

Договор о слиянии должен содержать: 1) порядок и условия слияния; 2) порядок обмена долей в уставном капитале каждого общества на доли в уставном капитале нового общества; 3) сроки и порядок проведения совместного общего собрания участников обществ, участвующих в слиянии. Указанный договор может содержать и иные условия, необходимые для проведения реорганизации, поскольку их наличия явно потребует практика проведения реорганизации. Хороший ориентир здесь - законодательство об акционерных обществах, которое проделало долгий путь от почти полного отсутствия каких-либо требований к договору о слиянии до их детального описания. В частности, согласно Федеральному закону "Об акционерных обществах" договор о слиянии должен содержать: наименование, сведения о месте нахождения каждого общества, участвующего в слиянии, а также наименование, сведения о месте нахождения общества, создаваемого путем реорганизации в форме слияния; порядок и условия слияния; порядок конвертации акций каждого общества, участвующего в слиянии, в акции создаваемого общества и соотношение (коэффициент) конвертации акций таких обществ; указание о количестве членов совета директоров создаваемого общества; список членов ревизионной комиссии или указание о ревизоре создаваемого общества; список членов коллегиального исполнительного органа создаваемого общества; указание о лице, осуществляющем функции единоличного исполнительного органа создаваемого общества; наименование, сведения о месте нахождения профессионального участника рынка ценных бумаг, осуществляющего деятельность по ведению реестра владельцев именных ценных бумаг создаваемого общества (п. 3 ст. 16). Также договор о слиянии может содержать указание об аудиторе общества, создаваемого путем реорганизации в форме слияния, о регистраторе создаваемого общества, указание о передаче полномочий единоличного исполнительного органа создаваемого общества управляющей организации или управляющему, другие положения о реорганизации (п. 3.1 ст. 16).

Присоединением общества с ограниченной ответственностью признается прекращение одного или нескольких обществ с ограниченной ответственностью с передачей всех их прав и обязанностей другому обществу с ограниченной ответственностью.

Общее собрание участников каждого общества, участвующего в реорганизации в форме присоединения, принимает решение о такой реорганизации, об утверждении договора о присоединении, а общее собрание участников присоединяемого общества также принимает решение об утверждении передаточного акта. Совместное общее собрание участников обществ, участвующих в присоединении, вносит в устав общества, к которому осуществляется присоединение, изменения, предусмотренные договором о присоединении, а также при необходимости решает иные вопросы, в том числе вопросы об избрании органов общества, к которому осуществляется присоединение. Как видно, Закон признает более широкую компетенцию совместного общего собрания участников при присоединении, чем при слиянии.

В отличие от договора о слиянии Закон не конкретизирует содержание договора о присоединении, ограничиваясь только указанием на то, что он должен содержать сроки и порядок проведения совместного общего собрания участников обществ, участвующих в присоединении. Однако, как думается, договор о присоединении должен содержать условия, аналогичные договору о слиянии. Более того, ориентиром здесь, так же как и в случае со слиянием, должно стать законодательство об акционерных обществах, где вопрос о содержании договора о присоединении урегулирован весьма детально. В частности, договор присоединения должен содержать: наименования, сведения о месте нахождения каждого общества, участвующего в присоединении; порядок и условия присоединения; порядок конвертации акций присоединяемого общества в акции общества, к которому осуществляется присоединение, и соотношение (коэффициент) конвертации акций таких обществ (п. 3 ст. 17 Федерального закона "Об акционерных обществах"). Договор о присоединении может содержать перечень изменений и дополнений, вносимых в устав общества, к которому осуществляется присоединение, другие положения о реорганизации (п. 3.1 ст. 17 Федерального закона "Об акционерных обществах").

Разделением общества с ограниченной ответственностью признается прекращение общества с ограниченной ответственностью с передачей всех его прав и обязанностей вновь созданным обществам с ограниченной ответственностью.

Общее собрание участников общества, реорганизуемого в форме разделения, принимает решение о такой реорганизации, о порядке и об условиях разделения общества, о создании новых обществ и об утверждении разделительного баланса. Общее собрание участников каждого общества, создаваемого в результате разделения, утверждает устав и избирает органы общества.

Выделением общества с ограниченной ответственностью признается создание одного или нескольких обществ с ограниченной ответственностью с передачей ему (им) части прав и обязанностей реорганизуемого общества без прекращения последнего.

Общее собрание участников общества, реорганизуемого в форме выделения, принимает решение о такой реорганизации, о порядке и об условиях выделения, о создании нового общества (обществ) и об утверждении разделительного баланса, вносит в устав общества, реорганизуемого в форме выделения, изменения, предусмотренные решением о выделении, а также при необходимости решает иные вопросы, в том числе вопросы об избрании органов общества. Общее собрание участников выделяемого общества утверждает его устав и избирает органы общества. Если единственным участником выделяемого общества является реорганизуемое общество, общее собрание последнего принимает решение о реорганизации общества в форме выделения, о порядке и об условиях выделения, а также утверждает устав выделяемого общества и разделительный баланс, избирает органы выделяемого общества.

Общество с ограниченной ответственностью вправе преобразоваться в хозяйственное общество другого вида, хозяйственное товарищество или производственный кооператив.

Общее собрание участников общества, реорганизуемого в форме преобразования, принимает решение о такой реорганизации, о порядке и условиях преобразования, о порядке обмена долей участников общества на акции акционерного общества, доли участников общества с дополнительной ответственностью, доли или вклады в складочный капитал хозяйственного товарищества или паи членов производственного кооператива, об утверждении устава создаваемого в результате преобразования юридического лица, а также об утверждении передаточного акта. Участники юридического лица, создаваемого в результате преобразования, принимают решение об избрании его органов в соответствии с требованиями федеральных законов о таких юридических лицах и поручают соответствующему органу осуществить действия, связанные с государственной регистрацией юридического лица, создаваемого в результате преобразования.

При слиянии, присоединении и преобразовании права и обязанности реорганизуемого юридического лица переходят в соответствии с передаточными актами; при разделении и выделении - в соответствии с разделительным балансом. Передаточный акт и разделительный баланс и являются документами, определяющими последствия реорганизации - правопреемство в правах и обязанностях реорганизованного лица, а по сути - документами, при наличии которых можно констатировать: реорганизация вообще состоялась.

Принудительная реорганизация общества с ограниченной ответственностью осуществляется на общих основаниях, предусмотренных ст. 57 ГК и рядом федеральных законов. Отметим, что слово "принудительная" непосредственно ГК не применяет, хотя как действующее, так и ранее применявшееся российское и советское законодательство дают примеры его использования <1>. Так, в настоящее время о "принудительном разделении и выделении" говорит ст. 38 Федерального закона "О защите конкуренции", о "принудительном разделении" - ст. 25 Федерального закона "Об электроэнергетике". Можно приводить и иные примеры, однако отметим, что, с нашей точки зрения, этот термин вполне мог бы быть использован ГК, поскольку довольно точно отражает правовой режим реорганизации, проводимой помимо или вопреки воле участников юридического лица.

--------------------------------

<1> "Прижился" этот термин и в специальной литературе (см., к примеру: Реорганизация и ликвидация юридических лиц по законодательству России и стран Западной Европы. М.: Юристъ, 2000. С. 29 - 30). Здесь, правда, нужен комментарий относительно терминов, использовавшихся русским дореволюционным и советским правом. А именно долгое время говорилось не о "принудительной реорганизации" или "принудительной ликвидации", а о "принудительном способе прекращения" юридического лица. Этим термином оперировали и известные исследователи проблем юридического лица, к примеру, В.П. Грибанов и С.Н. Братусь (см.: Грибанов В.П. Указ. соч. С. 31 - 35; Братусь С.Н. Указ. соч. С. 213 - 232). В частности, С.Н. Братусь указывал на три способа (основания) прекращения юридического лица в советском праве: а) распорядительный (в отношении государственных учреждений и предприятий); б) принудительный (в отношении кооперативных и общественных организаций); в) добровольный (для кооперативных и общественных организаций). В.П. Грибанов указывал аналогичный перечень, однако добавлял в этот список еще один способ, применяемый к кооперативно-колхозным организациям, - рекомендательный. Интересно объяснение принудительного прекращения юридического лица. По мнению В.П. Грибанова, "принудительный способ прекращения юридических лиц применяется, как правило, в тех случаях, когда юридическое лицо ликвидируется вследствие его несостоятельности либо вследствие того, что оно в ходе осуществления своей деятельности вышло за рамки, установленные уставом или положением, либо действует в противоречии с интересами государства" (Грибанов В.П. Указ. соч. С. 33). Более развернутое объяснение природы принудительного прекращения дает С.Н. Братусь: "Принудительное прекращение кооперативных и общественных организаций имеет место в исключительных случаях: эти организации возникают по инициативе граждан, в порядке их организационной самостоятельности, т.е. добровольном порядке; поэтому, если деятельность этих организаций или если их существование не становится излишним в связи с резко изменившимися условиями хозяйственного и социально-культурного строительства, отсутствуют и основания для прекращения этих юридических лиц по инициативе государства. Поэтому принудительное прекращение кооперативных и общественных организаций происходит в следующих случаях: а) если эти юридические лица отклоняются от предусмотренных уставом или положением целей; б) если они в своей деятельности уклоняются в сторону, нарушающую интересы государства; в) если в связи с изменившимися условиями хозяйственного и социально-культурного строительства существование кооперативных организаций определенного типа или существование данной общественной организации становится нецелесообразным" (Братусь С.Н. Указ. соч. С. 213 - 214).

Статьей 57 ГК, в частности, предусмотрено, что в случаях, установленных законом, реорганизация юридического лица в форме его разделения или выделения из его состава одного или нескольких юридических лиц осуществляется по решению уполномоченных государственных органов или по решению суда. Решение о проведении такой реорганизации принимается либо учредителями (участники) юридического лица, уполномоченным ими органом или органом юридического лица, уполномоченным на реорганизацию его учредительными документами, в срок, определенный в решении уполномоченного государственного органа, либо, если указанные лица не примут соответствующего решения, в установленный срок внешним управляющим, которого по иску уполномоченного государственного органа должен назначить суд. Этот же внешний управляющий по смыслу ст. 57 ГК на основании решения суда должен получить "поручение" "осуществить реорганизацию этого юридического лица". С момента назначения внешнего управляющего к нему переходят полномочия по управлению делами юридического лица. Внешний управляющий выступает от имени юридического лица в суде, составляет разделительный баланс и передает его на рассмотрение суда вместе с учредительными документами возникающих в результате реорганизации юридических лиц. Утверждение судом указанных документов является основанием для государственной регистрации вновь возникающих юридических лиц.

В действующем законодательстве существует несколько случаев принудительной реорганизации в форме разделения и выделения. В частности, целый ряд таких случаев устанавливает Федеральный закон "О защите конкуренции".

Так, ст. 34 Закона в качестве последствий нарушения порядка получения предварительного согласия антимонопольного органа, а также порядка представления в антимонопольный орган уведомлений о создании коммерческой организации устанавливается: 1) коммерческая организация, созданная без получения предварительного согласия антимонопольного органа, в том числе в результате слияния или присоединения коммерческих организаций, в случаях, указанных в ст. 27 Закона, "ликвидируется либо реорганизуется в форме выделения или разделения в судебном порядке по иску антимонопольного органа, если ее создание привело или может привести к ограничению конкуренции, в том числе в результате возникновения или усиления доминирующего положения"; 2) коммерческая организация, на которую возложена обязанность уведомлять антимонопольный орган об осуществлении действий, указанных в п. п. 1 - 4 ч. 1 ст. 30 Закона, и которая нарушила порядок уведомления антимонопольного органа об осуществлении таких действий, "ликвидируется либо реорганизуется в форме выделения или разделения в судебном порядке по иску антимонопольного органа, если такие действия привели или могут привести к ограничению конкуренции, в том числе в результате возникновения или усиления доминирующего положения". Статьей 38 указанного Закона определено, что в случае систематического осуществления монополистической деятельности занимающей доминирующее положение коммерческой организацией, а также некоммерческой организацией, осуществляющей деятельность, приносящую ей доход, суд по иску антимонопольного органа (в отношении кредитной организации по иску антимонопольного органа по согласованию с Центральным банком Российской Федерации) вправе принять решение о принудительном разделении таких организаций либо решение о выделении из их состава одной или нескольких организаций. Решение суда о принудительном разделении коммерческой организации или выделении из состава коммерческой организации одной или нескольких коммерческих организаций может быть принято в целях развития конкуренции, если выполняются в совокупности следующие условия: 1) существует возможность обособления структурных подразделений коммерческой организации; 2) отсутствует технологически обусловленная взаимосвязь структурных подразделений коммерческой организации (в частности, 30% и менее общего объема производимой структурным подразделением продукции, выполняемых работ, оказываемых услуг потребляется иными структурными подразделениями этой коммерческой организации); 3) существует возможность самостоятельной деятельности на соответствующем товарном рынке для юридических лиц, созданных в результате реорганизации. Решение суда о принудительном разделении коммерческой организации либо выделении из состава коммерческой организации одной или нескольких коммерческих организаций, а также о таком разделении или выделении в отношении некоммерческой организации, осуществляющей деятельность, приносящую ей доход, подлежит исполнению собственником или уполномоченным им органом в срок, который определен указанным решением и не может быть менее чем шесть месяцев.

Как видно, регулирование здесь принудительной реорганизации существенно отличается от общих положений ГК: если последний предполагает подключение суда только в случае невыполнения решения уполномоченного, то Закон о защите конкуренции такого условия не содержит <1>. ГК не содержит конкретных причин и оснований для принятия решения уполномоченным органом о принудительной реорганизации, Закон о защите конкуренции, по сути, говорит о разных видах одного основания - правонарушении (в виде прямого нарушения порядка создания юридического лица либо систематического осуществления монополистической деятельности занимающей доминирующее положение организацией <2>).

--------------------------------

<1> В отличие от ранее действовавшего Закона РСФСР "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках".

<2> Эти основания существенно отличаются от оснований для принудительной реорганизации, которые указывала ст. 19 Закона РСФСР "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках". Так, в первой редакции этой статьи указывалось, что Антимонопольный комитет РСФСР вправе принять решение о принудительном разделении хозяйствующих субъектов, в случае если такие субъекты "занимающие доминирующее положение, осуществляют монополистическую деятельность и (или) их действия приводят к существенному ограничению конкуренции". С 1995 г. условия применения принудительной реорганизации были изменены. Федеральный антимонопольный орган был вправе принять решение о "принудительном разделении или выделении" коммерческой или некоммерческой организации, занимающейся предпринимательской деятельностью, в случае если они "занимают доминирующее положение и совершили два или более нарушений антимонопольного законодательства". Еще одно ограничение: приведет ли это "к развитию конкуренции".

Отдельно следует рассматривать возможность принудительной реорганизации общества с ограниченной ответственностью в сфере электроэнергетики. В частности, п. 6 ст. 25 Федерального закона "Об электроэнергетике" указывает, что "в порядке, установленном антимонопольным законодательством Российской Федерации, с учетом особенностей, определенных Правительством Российской Федерации, может быть осуществлено принудительное разделение хозяйствующего субъекта в случае неоднократного злоупотребления доминирующим и (или) исключительным положением, в том числе осуществления таким субъектом манипулирования ценами на оптовом или розничных рынках либо иной монополистической деятельности". Как видим, Закон хотя и ссылается на общие положения антимонопольного законодательства, но говорит только о возможности принудительного разделения. Отличны и условия: антимонопольный Закон говорит о "систематическом осуществлении монополистической деятельности занимающей доминирующее положение" организацией, а названный Закон говорит о "неоднократном злоупотреблении доминирующим и (или) исключительным положением, в том числе осуществлении... манипулирования ценами на оптовом или розничных рынках либо иной монополистической деятельности".

Помимо случаев, установленных антимонопольным законодательством, принудительная реорганизация предусмотрена и для обществ с ограниченной ответственностью - коммерческих банков по требованию Банка России (Федеральный закон "О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций"). Указанным Законом предусмотрено, что Банк России вправе требовать реорганизации кредитной организации в случаях, если (подп. 1 - 3 п. 1 ст. 17): 1) кредитная организация не удовлетворяет требования кредиторов (кредитора) по денежным обязательствам (обязательству) и (или) не исполняет обязанность по уплате обязательных платежей в сроки, превышающие семь дней и более с момента наступления даты их удовлетворения и (или) исполнения, в связи с отсутствием или недостаточностью денежных средств на корреспондентских счетах кредитной организации; 2) кредитная организация допускает снижение собственных средств (капитала) по сравнению с их (его) максимальной величиной, достигнутой за последние 12 месяцев, более чем на 30% при одновременном нарушении одного из обязательных нормативов, установленных Банком России; 3) кредитная организация нарушает норматив текущей ликвидности, установленный Банком России, в течение последнего месяца более чем на 20%.

В случае получения требования Банка России о реорганизации кредитной организации ее руководитель обязан в течение пяти дней с момента его получения обратиться в совет директоров (наблюдательный совет) кредитной организации, а если его образование не предусмотрено уставом - к общему собранию участников кредитной организации с ходатайством о необходимости реорганизации кредитной организации. Указанные органы управления обязаны в срок не позднее 10 дней с момента получения требования Банка России о реорганизации известить Банк России о принятом решении.

При этом если в нормах антимонопольного закона речь идет о принудительных разделении и выделении, то в рассматриваемом случае ситуация обратная: закон говорит о том, что реорганизация кредитной организации осуществляется в форме слияния или присоединения. Соответственно на этот случай не распространяются требования ст. 57 ГК о принудительном обеспечении такой реорганизации через суд (назначение внешнего управляющего), поскольку эта статья касается только случаев разделения и выделения.