- •Частное право и финансовый рынок
- •Ответственный редактор м.Л. Башкатов
- •Вопросы теории е.А. Суханов о понятии ценных бумаг
- •В.А. Белов обязательства по сальдо (основания возникновения и свойства)
- •Н.Ю. Рассказова возврат суммы займа (кредита)
- •М.Л. Башкатов "вещная" концепция безналичных денежных средств
- •Вопросы правоприменения а.Г. Карапетов правовая природа и последствия нарушения ковенантов
- •Ю.Е. Туктаров, л.Е. Семикова управление риском банкротства в финансовых сделках
- •Часть I. Текст Конвенции и его перевод
- •Часть II. Комментарий к Конвенции
- •1. Цели и задачи Конвенции
- •2. Структура документа
- •3. Предметная сфера применения Конвенции
- •4. Субъекты, ответственные за реализацию Конвенции
- •5. Существо мер, предусматриваемых Конвенцией
- •6. Юридическое значение международных публикаций
- •7. Заключение
- •Иностранный опыт штефан грундманн траст и treuhand в конце XX в.:
- •I. Отношения с третьими лицами как исходный элемент
- •1. Характеристика и ключевые проблемы
- •2. Действие англо-американского траста
- •3. Более слабое действие Treuhand против третьих лиц
- •4. Различия в подходе
- •II. Фидуциарные правоотношения
- •III. Траст, корпорация и так называемая квази-Treuhand
- •1. Траст против личности или гибкость против регистрации?
- •IV. Траст и Treuhand несопоставимы?
- •Гюнтер райнер внебиржевые срочные сделки при банкротстве: сравнительно-правовое исследование актуальных инициатив
- •I. Право выбора арбитражного управляющего
- •II. Запреты зачета при банкротстве
- •III. Возможность оспаривания сделок при банкротстве
- •I. Особенности срочных сделок при банкротстве
- •II. Подход в немецком праве
- •III. Возможность перенесения на российское право?
- •Марва хишам, аня к. Больц
I. Отношения с третьими лицами как исходный элемент
1. Характеристика и ключевые проблемы
Традиционно, а в Германии и до настоящего момента, отношения с третьими лицами или вещные аспекты траста и Treuhand рассматривались как имеющие решающее значение <1>. Такое исходное положение не удивительно в мире, где "страх и обман" считаются прародителями траста <2>. Примеры, в которых траст стал инструментом для сокрытия действительных намерений и обхода запретов, многочисленны, но относятся в большинстве своем к предыдущим столетиям <3>; преобладание примеров траста такого типа является характерной чертой формалистских правовых систем, в которых теория обхода и в целом доктрина основанного на интересе подхода слабы <4>. По терминологии микроэкономики, эти примеры можно было бы рассматривать как случаи, причиной которым послужили внешние факторы.
--------------------------------
<1> Для немецкоговорящих стран см.: Siebert W. Das rechtsgeschaftliche Treuhandverhaltnis - ein dogmatischer und rechtsvergleichender Beitrag zum allgemeinen Treuhandproblem; см. также: Lammel S. Die Haftung des Treuhanders aus Verwaltungsgeschaften - zur Dogmatik des "Verwaltungshandelns" im Privatrecht. Athenaum, 1972; и работы за последние десять лет: Gernhuber J. Die fiduziarische Treuhand // Juristische Schulung - Zeitschrift fur Studium und Ausbildung (JuS). 1988. S. 355; Henssler M. Treuhandgeschaft - Dogmatik und Wirklichkeit // AcP. 1996. Bd. 196. N 1. S. 37; Watter R. Die Treuhand im Schweizer Recht // Zeitschrift fur Schweizerisches Recht-Revue de droit suisse-Rivista di diritto suizzero (ZSR). 1995. S. 179 (219 - 236) (мнение эксперта для Ассоциации швейцарского права (Schweizer Juristentag)), а также: Coing H. Die Treuhand kraft privaten Rechtsgeschafts, который, несмотря на то что подчеркивает важность договорной связи (P. 87 sq.), с большим вниманием относится к взаимоотношениям с третьими лицами. Возможно, нет ничего удивительного в том, что это отличается от описания проблемы Treuhand'а практикующим юристом (Umlauft M. Die Treuhandschaft aus zivilrechtlicher Sicht // Die Treuhandschaft. S. 18 (36 - 45)).
<2> Attorney General v. Sands, Hard, 488, 491; и среди многочисленных упоминаний авторитетного мнения этого судьи в юридической литературе см.: Bogert G. Trusts (подстрочное примечание 10). Первый наиболее значительный акт, касающийся элемента формы и преследовавший цель обнаружения и запрета "мошенничества", был поэтому назван Statute of Frauds, 29 Car. II, ch. 3 (1676) (Scoles E.F., Halbach E.C. Problems and Materials on Decedents' Estates and Trusts. P. 304 sq.); подобного взгляда в Германии придерживается Фридрих Клаузинг (Friedrich Klausing) (Fiduziarische Rechtsgeschafte - einschlieBlich Sicherungsubereignung // Rechtsvergleichendes Handworterbuch fur das Zivil- und Handelsrecht des In- und Auslandes. Berlin, 1930. S. 368.
<3> Bogert G. Trusts. P. 8 - 10; Grundmann S. Der Treuhandvertrag - insbesondere die werbende Treuhand. S. 11 - 14; Oertmann P. Die Fiducia im romischen Privatrecht. J. Guttentag, 1890. S. 124 fg., 135 - 146; Siebert W. Das rechtsgeschaftliche Treuhandverhaltnis - ein dogmatischer und rechtsvergleichender Beitrag zum allgemeinen Treuhandproblem. S. 30, 34, 44 fg.
<4> Kunkel W. Romische Rechtsgeschichte - eine Einfuhrung. Koln: Bohlau, 1990. S. 85, 87; Oertmann P. Die Fiducia im romischen Privatrecht. S. 18; Schless R. Mittelbare Stellvertretung und Treuhand. T. Weicher, 1931. S. 17; см. также: Scoles E.F., Halbach E.C. Problems and Materials on Decedents' Estates and Trusts. P. 13; это объясняет заголовок работы Остина Скотта (Austin Scott) "The Trust as an Instrument of Law Reform" (Yale L.J. 1921 - 1922. Vol. 31. P. 457). Вполне возможно даже, что феодальные системы продолжили свое существование более длительное время как раз благодаря гибкости институтов траста и Treuhand'а, которые в существенной степени утратили свою жесткость (см. более подробно по этой проблеме исследование Карла Отто Шернера (Karl Otto Scherner) "Formen der Treuhand im alten deutschen Recht").
Можно выделить следующие основные проблемы, которые обсуждаются в этом столетии в сфере взаимоотношений с третьей стороной как в англо-американской правовой системе, так и в учении о Treuhand: (1) вправе ли и при каких условиях кредиторы трасти или Treuhander'а обращать взыскание на имущество, находящееся в доверительном управлении, без согласия учредителя или Treugeber'а; (2) вправе ли и в каком объеме трасти или Treuhander передавать покупателю титул на имущество, переданное в доверительное управление, если это противоречит договору доверительного управления; и (3) вопрос о личной ответственности доверительного управляющего <1>. Первые два вопроса являются наиболее показательными.
--------------------------------
<1> О наибольшей значимости этих вопросов см. (для Германии): Coing H. Die Treuhand kraft privaten Rechtsgeschafts. Ch. VIII (особенно p. 161 - 183); Siebert W. Das rechtsgeschaftliche Treuhandverhaltnis - ein dogmatischer und rechtsvergleichender Beitrag zum allgemeinen Treuhandproblem. S. 149 - 82.