Раздел I. Право I 1. Основы права

7. Является право наукой или искусством? Это пред­варительный, часто выдвигаемый и очень спорный во­прос. Согласно принятым определениям, наука — это система знаний человека о законах, в соответствии с ко

¹ Julliot de La.Morandiere, op, cit, n 3—3U

торыми происходят явления природы, вселенной, в пре­делах которой человек живет. Каждая отдельная наука — это система знаний об определенной группе этих законов, о тех из них, которые относятся к опреде­ленной группе явлений. Искусство — это совокупность технических приемов, установленных и применяемых че­ловеком в целях достижения результата, к которому он стремится или который представляется ему полезным.

Отправляясь от этих положений, очевидно, следует признать право искусством, частью искусства управлять людьми, обеспечивать в образуемых людьми объедине­ниях, обществах господство определенного порядка и известного идеала это искусство составлять законы, то есть правила, которым должны подчиняться люди, живу­щие в определенном обществе, для судей — искусство толковать законы, и применять их к конфликтам, возни­кающим между людьми в общественной жизни это искусство юриста-практика (адвоката, нотариуса, юрис­консульта) — искусство образования бесчисленных аспектов и фактов повседневной жизни с общими прави­лами, установленными теми, кто управляет обществом, а именно законодателями.

Но право также и наука. Ибо невозможно найти наи­лучшие технические приемы, не зная потребностей обще­ства, не исследовав законов, которым подчинены как поведение отдельного человека, так и жизнь человеческих обществ. Право — это наука гуманитарная и социальная, ибо ее предметом является человек, поскольку он является членом общества.

8. Взаимоотношения права с другими науками.

Право не более независимо, чем любая другая наука. Оно неизбежно связано с другими науками, со всеми другими науками, из которых оно заимствует определен­ные методы, на которые опирается в своих собственных выводах.

Общей основой права является философия. Это мать всех наук, наука, которая, отыскивая первопричины, ста­вит основные вопросы о человеке и вселенной, их про­исхождении, их судьбах, дает синтез всего, что человек постигает инстинктом и разумом это наука, которая

30

Общие положения

Определение гражданского права

31

определяет и совершенствует способы познания. Метафи­зика дает юристу религиозные или позитивистские, идеалистические или материалистические основы исследо­вания человеческих обществ, их места во вселенной, их потребностей и судеб. Психология открывает возможность знать и предвидеть реакцию одних индивидов на поведе­ние других. Логика вооружает основными методами рас­суждения, которыми юрист пользуется при установлении и применении правил управления обществом.

Содержание и метод права, действующего в том или ином обществе, очень часто являются функцией фило­софских концепций, принятых в этом обществе.

Особенно тесная связь, соединяет право с наукой о нравственности, с одной стороны, и с социологией — с другой.

9. Право и нравственность. Нравственность, или этика, как и право, это наука, предметом которой является установление предписаний, призванных регули­ровать поведение человека.

Источником или по-крайней мере одним из важней­ших источников права является нравственность. Но право не сливается с нравственностью. По традиции ука­зывают следующие различия между этими науками, по­рождающие, впрочем, множество философских споров:

L Сфера нравственности шире сферы действия права. Право регулирует поведение людей, лишь поскольку они живут в обществе если нормы права и могут быть заим­ствованы у нравственности, то только у общественной нравственности. Нравственность же распространяется и на личную сферу, она знает обязанности человека в от­ношении самого себя, а для верующего — еще и обязан­ности в отношении бога этими обязанностями право за­нимается лишь постольку, поскольку считает, что они влияют на отношения людей между собой.

2. Нравственность более строга, чем право. Она стремится к абсолютному совершенству индивида она требовательна и подчиняет себе даже самые интимные переживания человека лишь немногие в состоянии удо­влетворять ее требованиям полностью. Право же суще­ствует для поддержания порядка, мира внутри опреде-

ленного общества его правила не ведут к совершенству человека устанавливаемые для масс индивидов, они на­правлены лишь на поддержание относительного равно­весия в отношениях между людьми и между различ­ными видами их деятельности. Право допускает мысли и действия, которые нравственность осуждает, и, наобо­рот, оно обязывает к совершению действий, безразличных для нравственности.

3. Источники нравственности и права различны. Раз личные философские системы считают источниками нрав­ственности либо божественное откровение, либо интуи­цию, индивидуальную или коллективную, либо позитив­ные социологические или биологические факты. Эти источники могут, конечно, рассматриваться и как источ­ники права, поскольку основы права лежат в философии и в самой нравственности. Однако надо подчеркнуть, что практически применяемые правовые нормы, нормы пози­тивного права (см. ниже, п. 26 и ел.), создаются по воле людей. Всякое организованное общество предполагает наличие правителей (которые располагают силой и воля которых поэтому связывает остальных) и управ­ляемых. Правители более или менее многочисленны они утверждают, будто действуют именем бога, от своего имени или, выражая коллективное сознание, от имени управляемых, большинства их. Но в действительности они повелевают, господствуют. Нормы права если не всегда создаются, то всегда формулируются ими источ­ником, по крайней мере, основной части этих норм — является их воля, их власть.

4: Нравственные и правовые санкций различны. У нравственных правил либо религиозные, либо психоло­гические санкции. Санкции правовых норм носят харак­тер позитивный и социальный правители обеспечивают соблюдение этих норм путем применения общественной силы: путем обращения к судам, принудительного испол­нения, наказания, народного восстания.

10. Право и обыкновения. Наряду с правилами нрав­ственности, внутренне обязательными, наряду с нормами права существует третья категория норм, действующих в отношениях между людьми, — это обыкновения, такие

32

Общие положения

Определение гражданского права

33

как обыкновения вежливости, хорошего воспитания. Обыкновения эти играют очень важную роль в обще­ственной жизни, хотя, с одной стороны, они в принципе безразличны для нравственности, а с другой отли­чаются от норм права тем, что не носят обязательного характера в том смысле, что их санкции не могут со­стоять в обращении к суду, к общественной силе.

Заметим, однако, что не все обыкновения таковы и что слово обыкновения применяется, на наш взгляд, к нормам различного характера. В самом деле, суще­ствуют правила, порожденные навыками, привычками людей, с которыми право считается, которым оно при­дает обязательную силу и санкцию: например, местные обыкновения в отношениях собственности, имуществен­ного найма, обыкновения торговые, принятые в различ­ных профессиях, — это подлинные нормы права. Тут обыкновение переходит в обычай (см. ниже, п. 117 и ел.).

11. Право и справедливость. Среди нравственных идей, служащих основой права, надо назвать идею спра­ведливости — justice. По латыни право — это jus. Право иногда определяли как науку о справедливости. И не­сомненно, что сила права, уважение граждан к нему за­висят в большой мере от того, насколько справедливыми они считают его нормы. Тем не менее, следует сделать и некоторые существенные оговорки,

1. Справедливость не единственная основа права. Задача права состоит, прежде всего, в поддержании по­рядка, мира среди управляемых людей. Конечно, этот мир будет тем более прочен, чем больше управляемые будут верить в соответствие обязательных для них правил поведения требованиям справедливости. Но, с одной стороны, многие нормы права — это правила поддержания порядка, безразличные для нравственности и справедливости с другой стороны, иногда бывает, что справедливость приносится в жертву интересам порядка и такая жертва может быть необходима. Людская справедливость не может быть абсолютной.

2. У каждого есть чувство справедливости, но не все придают слову справедливость одинаковый смысл. По­нимание справедливости предопределяется философскими

концепциями. Справедливость определяется как равный подход к данным интересам. Но перед лицом бесконечной сложности социальных явлений и реакций человека на них то может обольщаться уверенностью в отчетливом и законченном понимании этих интересов? Мы ограни­чимся одним примером. Одни говорят, что справедливые отношения людей при обмене продуктов и услуг должны строиться на началах эквивалентности: обмениваемые продукты и услуги должны оцениваться объективно, так, чтобы было обеспечено, насколько это возможно, их ма­тематическое равенство. Другие стремятся к справедли­вому распределению продуктов, исходя из совершенно иных и притом даже не всегда одинаковых начал: то стремятся к абсолютному, теоретическому равенству, то говорят о равенстве субъективном, относительном — ка­ждому по его труду, каждому по его потребности.

12. Право и социальные науки. Ставя себе целью установление и применение правил, управляющих пове­дением живущих в обществе людей, право есть обще­ственная наука. В силу этого оно не может быть отде­лено от других общественных наук, мы сказали бы — от других аспектов общественной науки. Оно только раз­дел социологии, или науки о человеческих обществах. Область социологии шире, ибо она изучает человеческие общества со всех точек зрения. Не следует также забы­вать, что право не только наука, но и искусство. Социо­логия же только наука, стремящаяся вывести из обще­ственных явлений законы, управляющие развитием чело­веческих обществ. Опираясь на достижения этой науки, юрист, законодатель, судья должны стремиться устано­вить и применять лучшие правила поведения, содействую­щие мирному и счастливому развитию данного общества.

То, что сказано о социологии вообще, должно быть сказано и о каждой из наук, которые, подобно праву, являются лишь отраслями социологии. Политическая наука — научное изучение приемов, применяемых прави­телями, для того чтобы руководить управляемыми, а также изучение реакций со стороны этих последних историческая наука — изучение общественных явлений в прошлом экономическая наука — изучение отношений

3 Зак. 3188.

Общие положения

Определение гражданского права

35

производства, распределения, потребления материальных благ.

Юрист должен знать историю, ибо надо знать эволю­цию норм права в прошлом, для того чтобы понимать и наилучшим образом применять действующие нормы.

Политическая экономия неотделима от права. Эконо­мист не может должным образом исследовать, отношения, производства и распределения, игнорируя юридические формы, в которых эти отношения протекают, не учитывая правовых средств, необходимых для практического осу­ществления выводов, к которым он приходит. Точно так же напрасен будет труд юриста, если нормы, которые он устанавливает или применяет, противоречат научным данным политической экономии. .

Однако, по нашему мнению, юридические институты и нормы объясняются не только развитием экономики. Человек нуждается не только в материальных вещах для своего физического благополучия. У него есть инстинкт продолжения рода, инстинкт любви, а также инстинкт господства, властвования, у него множество страстей. Чтобы сдерживать и умерять их проявление в обществе, право, как мы видели, должно опираться как на науку о нравственности, так и на науки социологические и эко­номические.

13. Право и естественные науки. Успехи, достигнутые математическими и естественными науками, — физикой, химией, биологией, медициной — также оказывают ши­рокое влияние на право, и притом по двум причинам, на которых нет надобности останавливаться подробно.

С одной стороны, успехи названных наук изменяют условия жизни человека: если можно думать, что они не изменяют вовсе природы людей, их инстинктов, потребностей, то они изменяют проявления последних.

А правовые нормы должны приспособляться к этим изменениям: ненужными становятся одни нормы, необходимыми другие, новые.

С другой стороны, успехи этих наук позволяют чело­веку лучше познать самого себя и предвидеть свои реак­ции на те или иные явления, а следовательно, и лучше приспособлять нормы права к этим реакциям.