Характерные черты гпд как факта особого рода.

Чему Гегелёк-драчун научил: Каждый ГПД заключает в себе и социальную, и психологическую природу, независимо ни от количества его участников, ни от целевого усмотрения. В этой природе и проявляется либо элементарная, либо сложная система волеизъявления. Волеизъявление в договоре объединяет социальную и психологическую природу договора как особого юридического факта. Волеизъявление объединяет и социальную, и психологическую природу. И на легальном, и на правоприменительном уровне органически воплощаемую во взаимном соглашении сторон. То есть два термина – взаимную и общую.

Договор – это не юридическая сумма односторонних волеизъявлений, односторонних актов и тем более односторонних согласий. Общее между договором и согласием заключается в том, что они являются правомерными волеизъявлениями, правомерными юридическими актами.

Согласие в гражданском праве следует понимать как односторонний юридический акт известного лица, выражающего свое либо положительное отношение к юридическому действию другого лица, либо отрицательное при отказе в согласии на заключение договора. Юридически согласие всегда остается актом односторонним. В отличие от любого договора, являющегося взаимным, двух- или многосторонним соглашением. Договор – любой, как поименованный, так и непоименованный в ГК – это юридический акт, то есть правомерное действие, направленное на установление, изменение или прекращение правовой связи (obligatio) сторон.

Национальная доктрина договорного права выделяет такое его свойство, как универсальность, поскольку договор как особый юридический факт связывает на срок его действия общую волю сторон. Вот Гегелёк, вот и Кант. Универсальность договора проявляется и в том, что он является юридической категорией большинства материальных правовых отраслей: это трудовое, земельное, экологическое право. Таким образом в праве договор проявляет свои интеграционные свойства (универсальность договора), что не исключает его качества как индивидуального и неповторимого. Индивидуальность обнаруживается в следующем комплексе условий: 1) состав участников; 2) объект договорного правоотношения; 3) структура правоотношения; 4) содержание договорного правоотношения. Все эти качества позволили национальной доктрине договорного права определить договор как квази-нормативный регулятор.

Любое условие договора – это волевая модель. То есть фрагмент общей договорной программы, поскольку в рамках договорного правоотношения регулируется поведение сторон договора после того, как данный договор вступает в силу.

Особое значение в договорном праве приобретает институт свободы договора.

Две вершины свободы договора.

Бенедикт (Барух) Спиноза: определял свободу договора следующим образом. «Такое ее свойство как разумность состоит в единстве разума и воли» (такое только голландец мог придумать). Теперь уже Татьяна Сергеевна: с этой точки зрения свобода и необходимость не являются противоположными понятиями, а напротив – взаимообусловленными, значит, по Спинозе, границы реальной свободы определяются степенью разумного познания.

Вклад Б. Спинозы в отдельные институты построения действующего ГК: свобода заключения сделок, включая договоры, не распространяется на лиц, которым разумность не свойственна либо в силу возрастной информированности (малолетние) или в силу дефектов разумность (недееспособности), то есть нефункционирования интеллектуально-волевой сферы – эти лица лишены права самостоятельно заключать договоры.

И Иммануил Кант: Свободе должна быть присуща моральность. Без соблюдения моральных требований свободная воля, по Канту, невозможна. Формула закона по Канту: закон предстает как реализация категорического императива как созданный обществом акт всеобщего законодательства, где, действуя по закону, субъект свободен. И постулирует свой законный поступок в качестве возможного поведения всех остальных. Данная идея категорического императива Канта нашла свое отражение в действующем российском ГК: возможность отказа от защиты гражданских прав, если их реализация недобросовестна (ст. 10), ничтожность сделок, противоречащих морали и нравственности (ст. 169), отказ в защите права, если собственность приобретена недобросовестно (ст. 302).

Совпадение взглядов Спинозы и Канта в экономическом понятии договора. Для обоих смертью договорного права является монополизация рынка товаров и услуг. Договорное право является результатом свободной рыночной конкуренции. Монополизация рынка потому приводит к краху. Карл Маркс полагал, что большинство современных экономических систем – это идеальный синтез свободной конкуренции и разумно развитого рынка. Именно монополизация рынков стала причиной появления в конце 19-го века появления антитрестовского (антимонопольного) законодательства. В России этот тип было представлен ФЗ О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках. Хотя общегражданское законодательство (ст. 10 ГК) закрепляет, что основы конкуренции и монополизации деятельности на товарных рынках легализуется (закрепляется) как форма злоупотребления правом.

Гегеля здесь нет, он всё время дрался, по носу давал и кровь текла. Только Спиноза и Кант.

Дополнения от 315 группы:

Про английскую традицию:

Дети пошли в колледж, какой подарок он должен был приобрести? Это английская традиция? Вот МТС подарили шаль и сказали: «весь Лондон твой»! а все потому, что она знает, какие подарки надо дарить англичанам. Это дарят каждому ребенку, поставят на кроватку перед пробуждением. И как это в бизнесе, в промышленности.

Ответ: какая у них наблюдательность! Как только первая ступень – школа или колледж, то они обратили внимания на уточек: летают, плавают и ныряют! Идет в школу, а ему папа маленького утенка, а потом побольше уточка, а вот денется в 2 лет и у него гора уток. МТС говорит, что это супер-пупер! Плавает, ныряет и летает.

Это универсальная традиция! Пора искать уточку себе. Это либо фарфор, либо золотая, либо бронзовая. Скульптурное! Теперь надо рассказать дома, что это научный подход только англичан. А Байден из США соображает, у него в коллекции 5 уток! Это очень важно.

Чем универсальность отличается в системе континентального права и в системе англо-саксонской?

Историческое развитие института договора

Для развития ДП (договорного права) решающее значение приобретает роль доктрины в системе ГЧП. Исторически первая заслуга в разработке теории ДП принадлежит Англии, потому что оно начало формироваться на рубеже 16/17 веков и по сложившейся традиции связывается с вынесением суд решения по иску Томаса Слейда 1602 года. В развитии английского права преобладали процессуальные подходы. Которые современным прецедентном правом сформулировали так: «средству защиты предшествовало право». В начале 17 века для сферы ДП в этот период отсутствовали специальные формы исков, исходным моментом развития, приведшего к формированию ДП, явилось применение к договорным отношениями иску о нарушении права.

Формированию доктрина английского ДП препятствовала тенденция, прочно укоренившаяся еще с периода утверждения общего права: правовое исследование не ставит перед собой никаких аналитических и обобщающих задач; оно превращается в комментарий к действующему казуистическому и несистематизированному праву.

Континентальная гр пр система. В континентальной системе права доктрина, не формализованная в качестве официального источника ЧП, тем не менее всегда составляла и составляет очень важный и весьма жизненный источник частного права. В национальном ГП попытка теоретической разработка понятия гр-пр договора была во 2 половине 18 века! В теории ГП договор был сформулирован так, как соглашение делать или не делать что-либо в обмен на достаточное встречное удовлетворение. Всем договорам какими они не были по форме и содержанию присущи был один общий момент: если лицо не исполнит свою часть договорного соглашения, то оно обязано возместить другой стороне – контрагенту, убытки, которые возникли у контрагента в следствии неисполнения. То есть первоначально в понятии были аспекты, обозначающие последствия невыполнения договора.

Историческим рубежом изменения доктрины английского ДП стал 19 век. Неизмеримо возросли интересы к пандектной системе права. И как следствие попытка перенести отдельные элементы понятийного аппарата римской юриспруденции на туманный Альбион.

Современное английское ДП исходит из определения содержания договора таким образом, что понятие обязательства не выделяется из понятия договора. В отличие от английского подхода в континентальном ГП есть единая теория обязательств, охватывающая обязательства как из договора, так из правонарушения (договорные и деликтные). В английской и американской системе оба обязательства рассматриваются как независимые друг от друга обязательства.

Теоретические подходы, необходимые для анализа субстанции договора. Современное позитивное право выделяет 2 части: формальное право и «живое» право. Формальное право- нормы права и соотв им доктрина. А живое право – конкретное регулирование экономических товарно-денежных отношений созданными партнерами нормами собственного ДП, то есть условиями договора, если они не противоречат закону или иным актам.

Главная объединяющая черта англо-американского подхода и континентально-европейского подхода к договору.

Современное состояние ДП обеих систем – это историческая победа правового реализма, то есть любой договор – воплощённый правовой реализм, при этом он основывается на учете практической потребности экономического оборота, и поэтому одержала победу над цивилистическая амбициями отражения в праве абстрактных юридических формул.

Договор выполняет не только важнейшую г-пр функцию, и не столько является воплощением свободы, сколько приобрёл качества инструмента мощного влияния частного права на направление развития и качественные особенности ГП.

Гр-пр договоры образуют в своей совокупности единую систему, ее структуру составляет подразделение договора на типы, виды и разновидности.

Типы – группировка гр-пр договоров по совокупности признаков, которые выражают наиболее общие и существенные черты отношений, опосредуемые данный группировкой (договор передаче имущества в собственности/пользования/выполнению работ, оказанию услуг и др)

Виды – выделить в пределах данного договорного типа такие договоры, которые наряд с общими чертами имеют существенные видовые особенности, чем и вызывается необходимость и разграничения внутри данного вида

Разновидности – разновидности договора предусматриваются гражданским законодательством (см на примере розничной купли-продажи, предпринятый, недвижимости и др).

Национальное ГП, как и все континентально-европейское законодательства о договорах характеризуется преимуществом диспозитивности. Применительно к договору наличие диспозитивности означает, что в случае не включения диспозитивности, стороны должно опираться на нормы законы или …

Законодательная техника определения диспозитивности

Лицо обязано … если иное не предусмотрено (установлено) законом, иным правовым актом или договором.

ЗАДАЧИ ТЕМА 42.

Что такое толкование договора?

Категории толкования договора.

Толкование договора – процесс установления содержания и смысла его условий. Без толкования договора в любом правопорядке, включая и англоамериканскую систему, невозможно установить содержания вытекающих из договора обязательств (договор – юридический факт; обязательства – правоотношения). То есть невозможно установить, какие именно действия, в каком порядке, в отношении какого имущества одна сторона (должник) обязана совершить, а другая сторона (кредитор) обязана его принять. Легально гражданский кодекс устанавливает правила толкования договора, а не само толкование.

Для правоприменительной практики ценностное значение имеют следующие характеристики толкования договора:

1. Буквальное, лингвистическое толкование содержащихся в договоре слов и выражений

2. Сопоставление буквального толкования условий договора со смыслом договорного правоотношения в целом

3. Оценка ранее существовавших договорных отношений сторон, если они имели место. Для целей практики:

1) переговоры

2) переписка

3) последующее поведение сторон

4) принятые обычаи делового оборота в данной сфере правоотношений (купля-продажа – одно, договор подряда или аренды – другое).

Буквальное толкование условий договора. В частном праве не допускаются цифровые обозначения (помните, про расписки говорили, что пишем суммы словами). Деловая переписка всегда словесная, вербальная.

Обозначения предмета договора всегда должно производиться следующим образом: не книга в двух томах, а двухтомник, двухтомная книга (произведение печати, изданное в двух томах)³. Двухтомное произведение печати с точки зрения понятия вещи, формализуемая в ГК (ст. 134 или 135), представляет собой сложную вещь, поэтому если условиями договора предусмотрена последовательная передача каждого тома двухтомника, то передачу первого тома можно квалифицировать как частичное исполнение. Передача второго тома будет завершением передачи предмета сложной вещи.

Если объект договора (предмет договора) был сформулирован как двухтомное печатное издание, это значит, что, если условиями договоров не предусмотрено иное, передача первого тома будет означать передачу некомплектного товара. Если последовательность предусмотрено – все нормально; если нет – то это передача некомплектного товара.

А все остальное это ерунда.

Правовая природа расписания перевозочных средств. Публичная оферта или приглашение делать оферты. По своей правовой природы и публичная оферта, и приглашение делать оферты – это информация о договорах, заключаемых лицом, от которого эта информация исходит. Отличие публичной оферты от приглашения делать оферты заключается в том, что публичная оферта непременно должна содержать все существенные условия предлагаемого договора. Публичная оферта выражает готовность оферента заключить договор, который обозначен в оферте, тогда как приглашение делать оферты такой готовности может и не выражать.

Устав ж/д транспорта закрепляет, что железные дороги должны обеспечивать. Содержание расписания в законодательстве не определяется. По сложившейся практике содержание движения поездов дальнего следования публикуется в специальной справочной и даже периодической печати. А так же, как принято в Москве, расписание вывешивается на всех транспортных терминалах перевозчика. Содержащаяся в них информация всегда адресована неопределенному кругу лиц. Расписание табулируется – то есть выставляется, выражается… Табличная форма расписания, взятая из немецкого права, должна содержать 1) номер поезда, 2) категории поезда, 3) пункты отправления и назначения, 4) маршрут; 5) день следования, 6) время прибытия. То есть с точки зрения гражданского права опубликование, выставление расписание в транспортном терминале означает готовность заключить договор перевозки пассажира в соответствии с содержанием этого табуляра. Общегражданское законодательство содержится только условие о предмете. Первое ж/д сообщение 1837 года – расписание закрепляло даже условия конкретных вагонов пассажирского поезда. Действующее общегражданское (глава 40) и специальное законодательство о перевозке позволяют заключить, что договор перевозки является публичным договором.