Учебный год 22-23 / 140313 Гражданское право NAG-1

2. Обычаи, как элемент системы источников гражданского права.

1. Народная пословица: Повальный обычай, что царский указ.

2. Василий Кириллович Третьяковский: Обычай – ты устав на свете сём.

Если территория страны представляла разрозненность государств. Были ли предпосылки создания обычаев и признания в качестве источников правового регулирования? Германия была самым разобщенным государством средневековой Европы. 333 княжеств/герцогств не могло быть источником обычаев.

Тот же срез времени, но Франция. Разрозненность существовала, но не в таком размере. Что дало возможность создания Кутюмнрого права.

Россия. В русском народном фольклоре формировалось уважительное, обыденное уважение к праву:

• «Уговор дороже денег»,

• «Долг платежом красен».

Римское право. Обычай (mores) – молчаливое выражение воли римского народа.

Формализация обычая, как официального источника ГП, в истории новой России, произошла только в основах законов РФ 3 августа 1992.

Современная редакция ГК (см. ст. 5), именует: «Обычай» (с 30 декабря 2012года, ранее «Деловой обычай»).

Обычай это сложившееся в обороте в результате многократного, единообразного применения как общепринятое правило поведения непредусмотренное в законодательстве и, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе. Обычай не тождественен обыкновению (обсервации).

Обычаи составляют обычное право и в силу своей сущности и назначения могут быть признаны как особого рода (sue generis) диспозитивная (восполнительная) норма права (см. определение императивной и диспозитивной нормы ранее).

Обычай всегда общепринятая норма правил поведения. Обыкновение же это сложившееся првило, которые стороны договора своим соглашением прямо распростарнили на свои отношения, придав ему тем сам юридическую силу. Значит обыкновение по своей субствнии (правовой природе) подразумеваемой условие договора: если такое условие в договоре отсуьствет (сторонами не предусмотренно), обыкновение не учитавается, как обязательное правило и соответственно не приобретает юридитеского заначения.

Обыкновение (оберванция) отличается и не совпадает с «заведённым порядком». Заведенный порядок это устойчиво сложившаяся практика взаимоотношения сторон конкретного договора, которое сложилось между контрагентами в предшествующих, договорных взаимоотношениях. Данная правктика прямо не закрепляется, но вегда подразумевается при отсутсвии каких-либо возражений сторон по этом уповоду. Значит заведенный порядок отражает подразумеваемое сторонами условия конкретного договора.

Ни обыкновение (обсерваниции), ни заведенный порядок, не взодят в систему формализованных источников ГП. Источником гражданского права является исключительно обычай.

Признаваемое законом (дейсвующей системой объективного права) наряду с другими самостоятельная форма выражения общеобязательных праовоых норм. Т. е. классическая концепция (конструкция) источника права.

2. Гражданское законодательство в системе источников ГП.

ГЗ не представляет собой хаотичской разбросанной системой актов, а является структурно упорядоченной системой, основанной на иерархическом принципе. Конституция, с содержательной стороны, определяет эту систему, и виду своей высшей юридической силы, относительно любых законов и иных нормативных правовых актов возглавляет всю систему действующего законоадетльства.

С начала 1990 годов ГП возрождается, как классическое частное право. С доктринальной и научно-мировоззренческой позиции, а также сущностного понимания, ГП никогда не утрачивало своих частно првовоых начал: Равнество участников Инициатива и диспозитивноссти при реализации принадлежащих им суьбъективных гражданских прав Самостоятельной имущественной отвтетсвнности за результаты своей детельности. Эти начала традиционно получали законоадеьтельное воплощение во всех кодификациях, начиная с первой Социалистичестеской Кодификация ГК РСФСР 1922, 1960, 1964, 1991, 1994. Хотя в советскиую формацию развития ГП существовли извеоснтые ограничения и даже искажения этих частно-правоых начал, что однако объясналось двумя историческими причинами: Осуществление госдурством всеобъемлющего контроли и управления за хозяйственно (экономической0 деятельностью. Учавствие в этой деятельности в качестве главных субъектов именно госудсрвтенныз предприятийЮ. Учреждений, организаций. Однако, по своему характеру ГП регулирования оставалось частно-правовым, обсуловленное наличием товарно-денежных отношений.
	Граждансоке прво всегда совпадало и соврадает и совпадало. При характеристики ГП систвем следует исходить из их совершенной правовой идентичности.
Возвращение к принципиальному делению права на частное и публичное обязывет по иному оценить место и значение занимаемое в этой системе ГП. Ранее эта система представлялась в виде пирамиды правовых отраслей с вершиной конституционного права. А в основании её лежали все иные правовые отрасли. Гражданское е право всегда рассматривалось, как фундаментальная правовая отрасль и занимала центральное место в подгруппе правовых отраслей. С позиции дуализнма (разграничение на частное и публичное) такая система принципиально видоизменяется частнороввове регулирование становится равным публичнопраоввому, а не зависимсым от него. Зависимость сохраняется лишь в системе законодательства, посткольку конституция, кака основной закон имеет всшую ридическую силу по скавнению мс любым другим законом. В системе правовых отраслей ГЧП занимает господствующие положение, и вся пирамида превращается в трапецию с двумя равновеликими вершинами.
Система права: Частное право: Семейное право Международное частное право Трудовое право Публичное право: Конституционное право

Конституция см. пп. О ст. 171. Относит гражданское законодательство к предмету исключительно qatlthfkmyjq компетенции. Следовательно в сосотав системы ГЗ могут входить только акты федеральных органов. Органов субъетов РФ, иные госудаственные орррганы и органы самоутарвления не впрве принимать никакие иные акты содрежание гражданско-правовые нормы. Если такое происходи такие акты квалифицируются как антиконституционные и не подлежащим применению с момента его приняти.

Нормы гражданского парава могут содержаться и в актах других отраслей занодательства, которые конституцией РФ отнесены к совместному ведению РФ и её субъетов (см. пп.К ч.1 ст. 72). К таким отраслям относится, в чстности, жилищное законодательство, ссотоящее из комплексных административных актов, включаюх, как чстно-равовые, так и публично праоввые норма. Они могут приниматься и субъектами РФ, но не могут противоречить нормам ФЗ (см. ч. 2,3 ст. 76).

Дифференцияации гражданско-праоввых актов может быть проведедлн апо из юридической силе:

1. ФЗ ГД РФ, которые являются нормативными актами высшей юриидсческой силы.

2. Указы президента РФ, Постановления правительства РФ, поздзаконные ногрмативыне акты.

3. Нормативные правовые акты иных госдсувратсчнных органов.

ФЗ возгалвляются ГК РФ и охватываются понятие Гражданское законодательство. Следовательно сам термин «законоадтельства» примини исколючитено к азконам и имным актам законодательной власти.

В советскую формацию развития ГП, термином законодательства наименовался любой НПА. А в современном - исключительная чистота термина «законодательство».

Подобное терминологическое назанчение приобретает занчение основопологающего критерия, посредством которого определяется не только юридиеская сила самих гражданско-правовых актов, но и устанавливаются ограничения подзаконого гражданско-правового нормотворчества.

Особенностью процесса принятия современного ГК РФ является его поэтапное принятие. А потому, исторический период кодификации современного гражданского законодательства определяется двумя датами:

1. 21 октября 1994 - Принятие ч. 1 ГК.

2. 18 декабря 2006 – Принятие ч. 4 ГК.

2. Действие ГЗ.

Для любого гражданского акта, помимо содержания, составляющих его норм, генерально принципиальное значение имеют 3 фактора:

1. Точное определение момента вступления нормативного акта в силу.

   1. Платон: Закон рождается как человек. Датой рождения закона является дата его принятие в установленном объективном праве порядке, а не дата вступления закона в силу.

   2. Lex prospicid, non lex respicid – законо смотит вперед, а не назад. Закон обратной силы не имеет.

2. Точное определение момента прекращения действия нормативного акта, т.е. утрата им юридической силы.

3. Установление действующей (официальной) редакции нормативного акта (его официального текста).

Конституци РФ, принятие ФЗ к омпетенции ГД (п.1 ст. 105 Конституции). Следовательно с мента их принятия в окончательной редакции ГД ФЗ считаются принятыми. А не с момента последующего одобрения СФ или подписание Президентом.

Объективное право устанавливает процедурный порядок, а именно время в течении которого принятые ГД закон, и по установленной процедуре подписанной главой государства, подлежит официальному опубликования в следующих четырех источниках:

• Российская Газета.

• Парламентская газета.

• Вестник законодательства.

• Интернет портал government.ru.

Цивиличтическая доктрина не формализована в качестве официального источника права, а значит ей придается лишь одно значение, как источника познания права (аксилологическое значение). Однако даже в таком качетсве она способствует решению следующих двух задач: При разрешении конкретного спора, доктринальное (научное) толкование может быть учтено в окочательной квалификации гражданско-правового спора. Является основой для совершенствования законодательства. De lege lata (с точки зрения действующего закона/цивилистическая доктрина) De lege ferenda – с точки зрения будущего закона.

Квалификация индивидуальных локальных актов (договоров, уствов).

Данные акты приобретают непосредственное конкретное юридическое значение лишь для принявших их участников (сторон договора, участников учредителей юридического лица), т.е. имеют силу источника исключительно для создавших этих актов участников в целях регулирования их взаимоотношений при условия соответсвия этих отношений системе действу.щего законадьетлоьва. Анны еакты не являются актами публичной власти и не санкцированны в данном случае компетентными органами, а арияты самими участникаим праовых отношений.

Квалификация: в механизме грждансок-правового регулирования индивидуальные (локальные) акты выполняют лишь роль юридических фактов, а не общеобязательных правовых норм.