Учебный год 22-23 / popandopulo

§ 5. Поручение

Понятие договора поручения. В определенных случаях участники коммерческого оборота лишены возможности своими собственными действиями приобретать права и обязанности. Например, субъект может оказаться лишен такой возможности в связи с тем, что нахо­дится в ином месте и не в состоянии сам непосредственно своими собственными действиями приобретать права и обязанности, либо он не имеет достаточных навыков и опыта, что необходимо, в част­ности, для ведения дел в суде либо для заключения сделок с ценны­ми бумагами. В таких случаях используется институт представитель­ства. Если представительство имеет место при ведении дел недееспо­собных лиц, то оно основано на законе. Во всех остальных случаях представительство базируется на договоре. Осуществление договор­ного представительства основано прежде всего на договоре поруче­ния.» Правовая регламентация договора поручения осуществляется не только правилами, установленными гл. 49 ГК, специально по­священной поручению, но и нормами, содержащимися в гл. 10 Представительство и доверенность[1].

Легальное определение договора поручения дано в ст. 971 ГК, в соответствии с которой по договору поручения одна сторона (поверенный) обязуется совершить от имени и за счет другой сторо­ны (доверителя) определенные юридические действия. Права и обя-

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 388

занности по сделке, совершенной поверенным, возникают непо­средственно у доверителя.

Стороны, предмет договора. В договоре поручения участвуют две стороны: доверитель и поверенный. Доверитель поручает соверше­ние определенных действий поверенному. При этом такие действия всегда носят юридический характер и осуществляются поверенным не от собственного имени, а от имени доверителя. Поверенный не становится стороной сделки, заключаемой им для доверителя. Тем самым права и обязанности, возникающие в ходе исполнения пору­чения поверенным, приобретаются непосредственно доверителем, хотя указанные юридические действия осуществляются через пове­ренного.

Следует отметить, что не все юридические действия могут стать предметом договора поручения. В частности, это касается случаев, когда закон требует совершения определенных юридических дей­ствий лично субъектом. Так, например, нельзя через поверенного составить завещание, вступить в брак.

Договор поручения относится к фидуциарным сделкам, т. е. к сделкам, в которых отношения сторон имеют доверительный харак­тер. Подобный доверительный характер отношений должен суще­ствовать в течение всего действия договора, поэтому главной осо­бенностью фидуциарных сделок является то, что при утрате доверия любая из сторон может прекратить договор, не ссылаясь на какие-либо другие обстоятельства. Договор поручения считается заклю­ченным с момента достижения соглашения, поэтому он является консенсуальным. По общему правилу, договор поручения является безвозмездным, если законом, иными правовыми актами или со­глашением сторон не установлено иное. Однако в тех случаях, когда поручение связано с осуществлением сторонами или хотя бы одной из сторон предпринимательской деятельности, он является возмездным, если договором не предусмотрено иное. Договор поручения взаимный, т. е. права и обязанности возникают у обеих сторон.

Форма договора. В гл. 49 ГК не содержится специальных пра­вил, относящихся к форме договора. Однако следует отметить, что общие правила, установленные для формы заключения сделок, сле­дует применять с учетом ст. 975 ГК, а также норм гл. 10 ГК, устана­вливающей регулирование отношений представительства. Таким образом, следует указать, что договор поручения должен быть за­ключен в письменной форме. Но несоблюдение письменной формы договора поручения не влечет признания его недействительным. Правовые последствия несоблюдения данного правила наступают в соответствии с п. 1 ст. 162 ГК: стороны в случае спора лишаются права ссылаться на свидетельские показания. Доверенность, выда­ваемую поверенному для представления третьим лицам, нельзя рас­сматривать в качестве письменной формы договора поручения, так

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 389

как она подписывается только доверителем. В то же время доверен­ность является допустимым доказательством как факта заключения договора поручения, так и его условий

Удостоверение полномочий поверенного для представительства перед третьими лицами, по общему правилу, также должно быть произведено в письменной форме. Исключение из этого общего правила составляет лишь случай, когда полномочия представителя явствуют из обстановки, в которой действует представитель (продавец в розничной торговле, кассир и т п. ).

Письменное подтверждение полномочий поверенного для тре­тьих лиц могут быть удостоверены договором, заключенным в пись­менной форме, либо доверенностью.

Следует отметить, что договор поручения, заключенный в письменной форме, служит основанием для представительства пове­ренного перед третьими лицами лишь при одновременном соблюде­нии двух условий. Первым условием является то, что поверенный действует в качестве коммерческого представителя (при этом все субъекты – как стороны договора поручения, так и сторона сделки, которую заключит поверенный для доверителя, должны быть пред­принимателями и заключаться все договоры должны в сфере пред­принимательской деятельности). Вторым условием является нали­чие в договоре поручения указаний на полномочия представителя. В таком случае нет необходимости в выдаче доверенности.

Если же указание на полномочия коммерческого представителя в договоре не содержится, то они должны быть указаны в доверен­ности. Во всех остальных случаях полномочия поверенного перед третьими лицами также удостоверяются доверенностью, выданной доверителем.

В том случае, когда предметом договора поручения является со­вершение сделок, требующих нотариальной формы, доверенность должна быть нотариально удостоверена.

Срок. Договор поручения может быть заключен на определен­ный срок либо без указания срока. Следует помнить, что для испол­нения поручения в отношении третьих лиц для поверенного необхо­димо наличие доверенности Так как срок действия доверенности на территории России не может превышать три года, то если срок дей­ствия договора поручения превысит этот срок, необходимо выдать новую доверенность. Доверенность без указания срока действует в течение одного года с момента выдачи, и только нотариально удо­стоверенная доверенность, выданная для совершения действий за границей без указания срока, действует вплоть до ее отмены довери­телем.

Исполнение договора поручения. Поверенный обязан исполнить данное ему поручение в соответствии с указаниями доверителя. По­добные указания обязательны для поверенного, если они являются

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 390

правомерными, осуществимыми и конкретными (п. 1 ст. 973 ГК). Поверенный вправе отступить от указаний доверителя в двух случа­ях во-первых, если по обстоятельствам дела это необходимо сделать в интересах доверителя, а поверенный лишен возможности предва­рительно запросить доверителя либо не получил от него ответа в разумный срок, но в этом случае поверенный обязан поставить в известность доверителя о допущенных отступлениях, как только уведомление стало возможным; во-вторых, если поверенному, дей­ствующему в качестве коммерческого представителя, предоставлено право отступать в интересах доверителя от его указаний без предва­рительного запроса об этом. На коммерческого представителя закон (п. 3 ст. 973 ГК) также возлагает обязанность уведомить в разумный срок поверенного о допущенных им отступлениях. Последнее пра­вило носит диспозитивный характер, договором может быть пред­усмотрено, что коммерческий представитель не обязан уведомлять поверенного.

Поверенный обязан исполнить поручение лично. Это правило свя­зано с доверительным характером отношений, возникающих из догово­ра поручения. Передача исполнения поручения другому лицу (передоверие) может иметь место лишь в случаях, установленных зако­ном (ст. 187, 976 ГК). Это возможно либо если поверенный уполномо­чен на передоверие доверенностью (договором), либо вынужден к этому силой обстоятельств для охраны интересов поверенного. При этом по­веренный должен известить доверителя о необходимости передачи пол­номочий другому лицу (заместителю) и сообщить при этом все необхо­димые сведения о заместителе. Доверитель вправе отвести заместителя. Нарушение правил переложения исполнения поручения на заместителя поверенным возлагает на него ответственность за действия заместителя как за свои собственные. Однако заместитель поверенного может быть поименован в договоре. Тогда поверенный не отвечает ни за его выбор, ни за ведение им дел.

Поверенный обязан по требованию доверителя сообщать все сведения о ходе исполнение поручения. В ходе исполнения поруче­ния поверенный обязан передавать доверителю все полученное по сделкам, совершенным во исполнение поручения. По окончании поручения либо при прекращении договора до его исполнения пове­ренный обязан возвратить доверенность, срок которой не истек, и представить отчет с приложением оправдательных документов, если это требуется по условиям договора или характеру поручения.

Доверитель обязан выдать поверенному доверенность (доверенности) на совершение юридических действий, предусмот­ренных договором Однако эта обязанность не возникает, если дого­вор поручения опосредует деятельность по коммерческому предста­вительству, а правомочия коммерческого представителя оговорены в договоре, ибо отпадает надобность в выдаче доверенности.

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 391

Доверитель обязан без промедления принять от поверенного все исполненное им в соответствии в договором поручения.

Если договор поручения является возмездным, то доверитель обязан уплатить поверенному вознаграждение. Размер вознагражде­ния может быть установлен в договоре. При отсутствии в возмездном договоре размера вознаграждения, а также порядка его уплаты, воз­награждение уплачивается после исполнения поручения в размере, определяемом в соответствии с п. 3 ст. 424 ГК, т. е. по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные услуги.

По общему правилу, так как поверенный действует за счет до­верителя, последний обязан возмещать поверенному издержки, воз­никающие в ходе исполнения поручения, а также обеспечивать по­веренного средствами, необходимыми для исполнения договора. Таким образом, если договором не установлено иное, издержки, связанные с исполнением, уплачиваются поверенному сверх возна­граждения.

При неисполнении доверителем обязанности по выплате возна­граждения и возмещения издержек поверенный, являющийся ком­мерческим представителем, вправе удерживать находящиеся у него вещи, которые подлежат передаче доверителю, в обеспечение своих требований.

Прекращение договора поручения и ответственность сторон. Лич­но-доверительный характер взаимоотношений сторон наиболее ярко выражается в возможности прекратить договор в одностороннем порядке любой стороной. Доверитель вправе отменить поручение, а поверенный отказаться от него во всякое время. Более того, закон устанавливает, что соглашение об отказе от этого права ничтожно (п. 2 ст. 977 ГК). Единственным отступлением от этого правила яв­ляется требование об уведомлении о предстоящем прекращении договора, если поверенный действует в качестве коммерческого представителя. Это уведомление должно быть направлено стороне не позднее, чем за тридцать дней. Договором может быть предусмотрен и более длительный срок. При реорганизации юридического лица, являющегося коммерческим представителем, соблюдение доверите­лем порядка отмены поручения только с предварительным уведом­лением не требуется. Доверитель вправе отменить поручение в лю­бой момент. Прекращается договор также смертью поверенного или доверителя, признания кого-либо из них недееспособным, ограни­ченно дееспособным или безвестно отсутствующим. Хотя ст. 977 ГК, устанавливающая основания прекращения договора поручения, специально не упоминает ликвидацию юридического лица, следует отметить, что она прекращает все договоры, ибо ликвидация проис­ходит без правопреемства.

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 392

Прекращение договора поручения вследствие смерти поверен­ного либо ликвидации юридического лица порождает у наследников поверенного либо у ликвидатора обязанность известить доверителя о прекращении договора поручения и принять меры, необходимые для охраны имущества доверителя, в частности сохранить его вещи и документы, а затем передать это имущество доверителю.

Прекращение договора поручения любой из сторон, по общему правилу, не влечет возмещения убытков, которые могут возникнуть у другой стороны в связи с этим. Если договор поручения прекращен до того, как поручение исполнено поверенным полностью, довери­тель обязан возместить поверенному понесенные при исполнении поручения издержки, а когда поверенному причиталось вознаграж­дение, также уплатить ему вознаграждение соразмерно выполненной им работе. Это правило не применяется к исполнению поверенным поручения после того, как он узнал или должен был узнать о пре­кращении поручения.

Убытки подлежат возмещению при досрочном прекращении только такого договора поручения, в котором поверенный действует в качестве коммерческого представителя. Независимо от того, какая из сторон является инициатором прекращения договора: поверен­ный или доверитель, вторая сторона вправе требовать возмещения убытков. Подлежат возмещению также убытки, возникшие у довери­теля при отказе поверенного в условиях, когда доверитель лишен возможности иначе обеспечить свои интересы.

[1] Осуществление договорного представительства возможно не только на осно­вании договора поручения, но и на основании трудового договора, а также агентско­го договора, в котором агент действует от имени и по поручению принципала. Разли­чия договора поручения и агентского договора см далее в параграфе агентирование.

§ 6. Комиссия

Понятие договора комиссии. Договору комиссии посвящена гл. 51 ГК. Легальное определение этого договора дано в ст. 990 ГК:

«По договору комиссии одна сторона (комиссионер) обязуется по поручению другой стороны (комитента) за вознаграждение совер­шить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет коми­тента».

Таким образом, договор комиссии опосредует отношения, воз­никающие при косвенном представительстве. В отличие от договора поручения, где доверитель действует по поручению, за счет и от име­ни поверенного, в договоре комиссии комиссионер, хотя и действует по поручению комитента и за его счет, но в обороте комиссионер выступает от собственного имени. Таким образом, обязательство, возникающее из этого договора, носит сложный характер: различа­ются внутренние отношения, устанавливаемые между комиссионе­ром и комитентом, с одной стороны, и внешние, те, в которые всту­пает комиссионер с третьими лицами, выполняя поручение коми­тента. Права и обязанности по сделкам, заключаемым комиссионе-

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 393

ром с третьими лицами, приобретаются комиссионером, который в дальнейшем передает все полученное по договору комиссии коми­тенту. При этом вещи, поступившие к комиссионеру от комитента либо приобретенные комиссионером за счет комитента, являются собственностью последнего.

Комиссия широко используется в сфере товарного оборота как внутри страны, так и при заключении внешнеторговых сделок. При этом предметом договора комиссии являются только сделки. Таким образом, круг юридических услуг, которые предоставляет комиссио­нер комитенту уже, чем в договоре поручения, ибо по договору пору­чения поверенный осуществляет не только сделки, но и любые юри­дические действия. Наиболее часто совершаются договоры купли-продажи. Они позволяют участникам экономического оборота осу­ществлять сбыт продукции и товаров, закупку сырья, полуфабрика­тов. Однако закон не ограничивает круг сделок, которые могут быть определены в качестве предмета договора комиссии. Это могут быть любые сделки, за исключением тех, которые комитент может совер­шить только лично (что характерно и для договора поручения).

Особенности отдельных видов договора комиссии в силу п. 3 ст. 990 ГК могут быть предусмотрены законом и иными правовыми актами. Поскольку п. 6 ст. 3 ГК к иным правовым актам отнесены только указы Президента РФ и постановления Правительства РФ, то очевидно, что установившаяся практика принятия ведомственных актов по этим вопросам после принятия ГК РФ не должно иметь места. Примером иных нормативных актов, регулирующих особен­ности отдельных видов комиссии, являются Правила комиссионной торговли непродовольственными товарами, утвержденные поста­новлением Правительства РФ от 20 сентября 1994 г. № 1090[1], а так­же Указ Президента РФ № 889 от 31 августа 1995 г. «О порядке пере­дачи в 1995 г. в залог акций, находящихся в федеральной собствен­ности»[2], в Приложение № 3 которого устанавливаются обязательные условия договора комиссии по продаже заложенных в обеспечение кредита акций, принадлежащих Российской Федерации.

Договор комиссии, являясь косвенным представительством, сохраняет некоторые черты фидуциарных сделок. Обычно довери­тельный характер отношений должен существовать в течение всего действия договора, поэтому главной особенностью фидуциарных сделок является то, что при утрате доверия любая из сторон может прекратить договор, не ссылаясь при этом ни на какие обстоятель­ства. Однако, так как комиссия в основном используется в коммер­ческом обороте, доверительный характер отношений проявляется в гораздо меньшей степени, чем при поручении, в частности, по об-

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 394

щему правилу, комиссионер не вправе отказаться от исполнения договора, заключенного на определенный срок.

Договор комиссии считается заключенным с момента достиже­ния соглашения, поэтому он является консенсуальным.

Договор комиссии, по прямому указанию закона, является возмездным. Он является также взаимным, т. е. права и обязанности возникают у обеих сторон.

Стороны договора. Сторонами договора являются комиссионер и комитент.

Комиссионером может выступать как юридическое лицо, так и гражданин. Если для комиссионера оказание услуг по договорам комиссии является промыслом, т. е. комиссионер является пред­принимателем, ему для осуществления деятельности, связанной с исполнением поручения комитента, необходимо в целом ряде слу­чаев получить лицензию. Лицензируемая деятельность связана с выполнением поручения комитента, она составляет содержание внешних отношений: торговая деятельность, деятельность, осу­ществляемая на рынке ценных бумаг, на валютных рынках.

В отличие от договора поручения, где, по общему правилу, по­веренный обязан исполнить поручение лично, комиссионер, если иное не предусмотрено договором, вправе в целях исполнения этого договора заключить договор субкомиссии с другим лицом. При этом комиссионер приобретает в отношении субкомиссионера права и обязанности комитента. Комиссионер остается ответственным перед комитентом, в том числе и за действия субкомиссионера, как за соб­ственные. Поэтому до прекращения договора комиссии комитент не вправе без согласия комиссионера вступать в непосредственные отношения с субкомиссионером, если иное не предусмотрено дого­вором комиссии.

Комитентом может выступать как гражданин, так и юридиче­ское лицо. При этом для юридических лиц единственным критери­ем, ограничивающим возможность заключения ими договора комис­сии, является наличие специальной правоспособности. Поскольку все исполнение по договору комиссии комиссионер обязан передать комитенту, то сделка, заключенная комиссионером, хотя она и за­ключается от его имени, не должна выходить за пределы специаль­ной правоспособности юридического лица-комитента.

Форма договора. В гл. 51 ГК не содержится специальных пра­вил, относящихся к форме договора. Таким образом, если иное не установлено конкретными законами или иными правовыми актами, то форма договора комиссии устанавливается в соответствии с об­щими нормами о форме сделок.

Срок. Договор комиссии может быть заключен на определен­ный срок либо без указания срока. При этом значение срока в дого­ворах комиссии имеет существенные отличия по сравнению с дру-

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 395

гими договорами. Срок в комиссии важен для определения момента, не позднее которого должна быть заключена порученная комиссио­неру сделка. Однако очень часто стороны, в тех случаях, когда за­ключить сделку на установленных в поручении условиях не удается, продляют действие договора, изменяя его предмет, например, сни­жая размер продажной цены, что повышает возможность заключе­ния порученной комиссионеру сделки. Но если комиссионеру не удалось заключить сделку в течение действия договора, то он не счи­тается просрочившим, ибо от него нельзя требовать большего, чем принятия мер, необходимых для реализации поручения[3].

Содержание договора комиссии. Принятое на себя поручение комиссионер обязан исполнить в соответствии с указаниями коми­тента. В отличие от договора поручения, в котором указания довери­теля должны быть правомерными, осуществимыми и конкретными, для договора комиссии законодатель не исключает возможности считать заключенным договор и в том случае, когда отсутствуют та­кие указания. Тогда комиссионер обязан исполнить поручение в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. Во всех случаях комиссионер обя­зан исполнить поручение на наиболее выгодных для комитента условиях. Однако в ряде случаев комиссионеру в интересах комитен­та приходится оперативно принимать решение. Это необходимо, например, при реализации скоропортящейся продукции, когда про­медление может привести к возникновению убытков. Для этого ко­миссионеру предоставляется право отступить от указаний комитен­та. Это возможно в двух случаях: во-первых, если по обстоятельствам дела это необходимо в интересах комитента и комиссионер не мог предварительно запросить комитента либо не получил в разумный срок ответ на свой запрос. В этом случае комиссионер обязан уведо­мить комитента о допущенных отступлениях, как только уведомле­ние стало возможным. Во-вторых, комиссионеру, действующему в качестве предпринимателя, может быть предоставлено комитентом право отступать от его указаний без предварительного запроса. В этом случае комиссионер обязан в разумный срок уведомить коми­тента о допущенных отступлениях, если иное не предусмотрено до­говором комиссии.

Отступления от указаний комитента могут привести как к полу­чению дополнительной выгоды, так и к неблагоприятным имуще­ственным последствиям. В тех случаях, когда комиссионер совершил сделку на условиях более выгодных, чем те, которые были указаны комитентом, дополнительная выгода делится между комитентом и комиссионером поровну, если иное не предусмотрено соглашением сторон.

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 396

Поскольку наиболее часто предметом договора комиссии явля­ются договоры купли-продажи, то ряд норм статей гл. 51 посвящены регулированию отношений по исполнению поручения комиссионе­ром связанного с совершением этого договора. Так, если комиссио­нер продал имущество по цене, ниже согласованной с комитентом, то он обязан возместить последнему разницу, если не докажет, что у него не бьыо возможности продать имущество по согласованной цене и продажа по более низкой цене предупредила еще большие убытки. В случае, когда комиссионер был обязан предварительно запросить комитента, комиссионер должен также доказать, что он не имел возможности получить предварительно согласие комитента на отступление от его указаний. Поскольку комиссионер может не только продавать имущество комитента, но приобретать для него имущество, то ст. 995 ГК устанавливает и правовые последствия приобретения вещи по цене, выше согласованной с комитентом. В этом случае комитенту предоставляется право отказаться от приня­тия такой покупки. Однако для этого комитент должен заявить о своем отказе в разумный срок по получении от комиссионера изве­щения о заключенной для него сделке. В противном случае покупка признается принятой комитентом. Комитент не вправе отказаться от заключенной для него сделки также в случае, если комиссионер со­общил, что принимает разницу в цене на свой счет.

Так как предметом договора комиссии является совершение сделок по поручению комитента, то это означает, что комиссионер отвечает за действительность совершенной сделки, но не за ее ис­полнимость. Данное правило знает два исключения. Первое из них состоит в принятии на себя комиссионером ручательства за испол­нение сделки (делькредере). Делькредере составляет самостоятель­ный предмет и может иметь место только в случаях, специально предусмотренных договором. По своей юридической природе дель­кредере является поручительством, т. е. способом обеспечения ис­полнения обязательства, основанием возникновения которого яви­лась сделка, заключенная комиссионером для комитента. Второе исключение является новацией для нашего гражданского законода­тельства. Правило, предусмотренное п. 1 ст. 993 ГК, устанавливает ответственность комиссионера перед комитентом за неисполнение третьим лицом сделки, заключенной с ним за счет комитента, также в случае, когда комиссионер не проявил необходимой осмотритель­ности в выборе этого лица.

При неисполнении третьим лицом сделки комиссионер обязан предпринять целый ряд мер, необходимых для защиты интересов комитента. Он должен немедленно сообщить об этом комитенту, собрать необходимые доказательства, а также по требованию коми­тента передать ему права по такой сделке. Передача прав произво­дится с соблюдением правил об уступке требования.

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 397

При этом уступка прав комитенту по сделке допускается неза­висимо от соглашения комиссионера с третьим лицом, запре­щающего или ограничивающего такую уступку. Но возложение на комиссионера обязанности законом произвести цессию не осво­бождает его от ответственности перед третьим лицом в связи с уступ­кой права в нарушение соглашения о ее запрете или об ограничении.