Глава 8. Обеспечительные меры арбитражного суда

Статья 90. Основания обеспечительных мер

1. Арбитражный суд по заявлению лица, участвующего в деле, а в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, и иного лица может принять срочные временные меры, направленные на обеспечение иска или имущественных интересов заявителя (обеспечительные меры).

2. Обеспечительные меры допускаются на любой стадии арбитражного процесса, если непринятие этих мер может затруднить или сделать невозможным исполнение судебного акта, в том числе если исполнение судебного акта предполагается за пределами Российской Федерации, а также в целях предотвращения причинения значительного ущерба заявителю.

3. По основаниям, предусмотренным частью 2 настоящей статьи, и по правилам настоящей главы обеспечительные меры могут быть приняты арбитражным судом по заявлению стороны третейского разбирательства по месту нахождения третейского суда, либо по месту нахождения или месту жительства должника, либо месту нахождения имущества должника.

4. Заявление о принятии обеспечительных мер, подаваемое в арбитражный суд лицами, указанными в части 3 настоящей статьи и статье 99 настоящего Кодекса, оплачивается государственной пошлиной в размере, предусмотренном Федеральным законом для оплаты заявлений о выдаче исполнительного листа на принудительное исполнение решения третейского суда.

Комментарий к статье 90

1. Конечная цель истца - добиться, чтобы его требование к ответчику было удовлетворено и исполнено. Если имеются опасения, что исполнить принятое арбитражным судом решение будет затруднительно или невозможно, то возникает необходимость принять меры, которые обеспечат его исполнение. В качестве примера приведем требование об аресте имущества, которое после предъявления иска может быть реализовано ответчиком.

Принятие арбитражным судом предусмотренных Кодексом срочных временных (обеспечительных мер) мер, гарантирующих возможность реализовать судебный акт, называется обеспечением иска.

При необходимости иск может быть обеспечен частично, например, когда он состоит из нескольких требований и обеспечить необходимо отдельные из них.

Часть 2 ст. 90 Кодекса подчеркивает, что обеспечительные меры допускаются, в частности, если исполнение судебного акта предполагается за пределами Российской Федерации.

Принятие обеспечительных мер имеет также целью предотвращение значительного ущерба заявителю.

Обеспечение иска допускается как по первоначальному, так и по встречному иску, предъявляемому в порядке, установленном Кодексом.

2. Кодекс не предусматривает конкретных оснований, обязывающих суд обеспечить иск, в частности, не выдвигает условием обеспечения иска его обоснованность представленными доказательствами. Рассматривая этот вопрос, арбитражный суд не может, однако, не учитывать наличие данных, обосновывающих исковые требования, и исходить из того, что меры по обеспечению иска принимаются с учетом конкретных обстоятельств дела и только тогда, когда в этом действительно есть необходимость. Определенное значение имеет реакция ответчика на предложение истца непосредственно урегулировать спор в досудебном (претензионном) порядке, когда такой порядок установлен федеральным законом для данной категории споров или договором, а также другая переписка, предшествующая предъявлению иска.

3. В определении арбитражный суд указывает конкретную меру, обеспечивающую иск.

4. Если в просьбе об обеспечении иска отказано, но обстоятельства впоследствии изменились, лица, участвующие в деле, вправе заявить повторное ходатайство.

5. Определение арбитражного суда об обеспечении иска может быть обжаловано. Кодекс дает возможность обжаловать определение и об отказе обеспечить иск.

6. Подача жалобы не приостанавливает исполнение определения суда об обеспечении иска.

7. Обеспечение иска возможно с момента принятия дела к производству и на любой стадии арбитражного процесса.

8. Третейские суды не наделены правом применять обеспечительные меры, что ставит стороны третейского разбирательства в положение, когда при реальной необходимости эти меры не могут быть приняты. Часть 3 ст. 90 АПК исправила это положение. В настоящее время обеспечительные меры могут быть приняты по указанным основаниям в ч. 2 названной статьи и по правилам гл. 8 АПК. Такие меры принимает арбитражный суд по заявлению стороны третейского разбирательства, местом рассмотрения такого заявления является арбитражный суд по месту нахождения третейского суда, либо по месту нахождения или месту жительства должника, либо по месту нахождения имущества должника. Право выбора арбитражного суда принадлежит стороне третейского разбирательства, подающей заявление о принятии обеспечительных мер.

В ч. 4 ст. 90 Кодекса решен вопрос и об оплате государственной пошлиной заявления о принятии обеспечительных мер. Ее размер установлен, как для заявлений о выдаче исполнительного листа на принудительное исполнение решения третейского суда.

9. Просьба обеспечить иск, заявленная при его предъявлении, может быть изложена как в исковом, так и в самостоятельном заявлении, прилагаемом к исковому, она должна быть аргументирована заявителем.

Статья 91. Обеспечительные меры

1. Обеспечительными мерами могут быть:

1) наложение ареста на денежные средства или иное имущество, принадлежащие ответчику и находящиеся у него или других лиц;

2) запрещение ответчику и другим лицам совершать определенные действия, касающиеся предмета спора;

3) возложение на ответчика обязанности совершить определенные действия в целях предотвращения порчи, ухудшения состояния спорного имущества;

4) передача спорного имущества на хранение истцу или другому лицу;

5) приостановление взыскания по оспариваемому истцом исполнительному или иному документу, взыскание по которому производится в бесспорном (безакцептном) порядке;

6) приостановление реализации имущества в случае предъявления иска об освобождении имущества от ареста.

Арбитражным судом могут быть приняты иные обеспечительные меры, а также одновременно может быть принято несколько обеспечительных мер.

2. Обеспечительные меры должны быть соразмерны заявленному требованию.

Комментарий к статье 91

1. Арест имущества или денежных средств заключается в запрещении распоряжаться соответствующим имуществом или денежными средствами, принадлежащими ответчику. Имущество и денежные средства могут находиться в этом случае как у самого ответчика, так и у других лиц.

При аресте имущества оно не может быть продано, обменено, подарено, сдано внаем, заложено или уничтожено. Арест имущества, в виде общего правила, не препятствует пользованию им, если это не влечет уничтожения имущества и не уменьшает его ценности. Согласно п. 6 Постановления Пленума ВАС РФ N 13 наложение ареста на имущество возможно, если при длительном хранении оно не потеряет свои качества. Такая мера не может применяться, в частности, в отношении скоропортящихся товаров.

Наложение ареста на имущество или денежные средства является наиболее распространенной формой обеспечения иска арбитражным судом. Арест имущества производится в порядке, установленном ФЗ "Об исполнительном производстве".

Согласно ст. 860 ГК правила, регулирующие режим банковского счета, распространяются на корреспондентские счета, другие счета банков, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или установленными в соответствии с ними банковскими правилами.

Следует иметь в виду, что принятие такой меры, как наложение ареста на денежные средства, хранящиеся на счете ответчика, одновременно затрагивает охраняемые законом права и интересы третьих лиц (иных кредиторов ответчика).

Принятие мер по обеспечению иска не означает, что в случае его удовлетворения присужденная сумма будет взыскана в первоочередном порядке, т.е. указанные меры не могут нарушать установленной ст. 855 ГК очередности списания денежных средств со счета.

Заявление истца об аресте денежных средств, принадлежащих ответчику, не может быть удовлетворено, если арбитражный суд установит, что на его счете таких средств нет. Не налагается арест и на сам счет ответчика, а также на суммы, которые поступят в будущем.

Таким образом, в отношении всех средств, которые превышают указанную в определении об аресте сумму, банковские операции производятся в обычном порядке.

При наличии у ответчика кредиторов, которым в соответствии с законом предоставлено право получать денежные средства с его счета до взыскания задолженности в пользу истца и отсутствии на этом счете иных средств, кроме арестованных сумм, такие кредиторы вправе обратиться в арбитражный суд с ходатайством о разрешении списать определенные суммы в порядке установленной Законом очередности. Арбитражный суд рассматривает указанные ходатайства и при подтверждении изложенных в них фактов удовлетворяет их.

Обеспечение иска не должно препятствовать исполнению документов в соответствии с очередностью, установленной Законом.

Наложение ареста на денежные средства, находящиеся на корреспондентском счете ответчика - коммерческого банка (иного кредитного учреждения), целесообразно производить только в случаях, когда другие меры, указанные в АПК, не смогут обеспечить исполнение принятого в отношении коммерческого банка (иного кредитного учреждения) судебного акта.

В этом случае кредитные организации не вправе распоряжаться находящимися на корреспондентском счете денежными средствами в размере арестованной суммы.

Пленум ВАС РФ в п. 6 Постановления N 13 подчеркнул необходимость проверки арбитражными судами аргументированности заявления о принятии таких мер обеспечения иска, как наложение ареста на денежные средства или имущество, а при рассмотрении заявления истца, участвующего в деле, о принятии мер по обеспечению иска в виде наложения ареста на денежные средства, принадлежащие ответчику, следует иметь в виду, что арест налагается не на его счета в кредитных учреждения, а на имеющиеся на счетах средства - в пределах заявленной суммы иска.

В случаях, когда подается заявление о признании недействительным акта, на основании которого списываются денежные средства или продается имущество, по заявлению истца может быть решен вопрос о запрещении ответчику списывать эти средства или продавать имущество.

2. Кодекс предусматривает право арбитражного суда запрещать производство определенных действий не только ответчику, но и другим лицам, разумеется, если эти действия касаются предмета спора.

Этот запрет имеет целью сохранить существующее положение. Так, может быть запрещен снос ответчиком определенного строения. Что касается других лиц, то в качестве примера может быть приведен запрет передавать ответчику имущество, выполнять данные ему обязательства, совершать какие-то другие конкретные действия. При этом под другими лицами понимаются любые лица, а не только участвующие в данном деле.

3. Арбитражные суды рассматривают иски о признании не подлежащими исполнению (об оспаривании) документов, по которым взыскание производится в бесспорном (безакцептном) порядке.

Обеспечение иска по таким требованиям ("приостановление взыскания") является мерой, препятствующей ответчику до вынесения судебного акта по делу списать в бесспорном (безакцептном) порядке денежные средства по оспариваемому истцом документу, находящемуся в картотеке, в связи с отсутствием у истца денежных средств, исполняется банком после появления таких средств. Как показывает практика, возможность предъявления указанных исков с заявлениями об их обеспечении используется неоправданно редко.

Разумеется, что в установленном АПК порядке не может быть приостановлено взыскание по исполнительному листу суда, поскольку при наличии такого листа должник не может заявить иск об обратном взыскании присужденной суммы. В случае несогласия с решением суда, на основании которого выдан исполнительный лист, заинтересованная сторона вправе обжаловать решение в порядке, предусмотренном АПК.

4. Кодекс в числе принимаемых арбитражным судом мер по обеспечению иска предусмотрел приостановление реализации имущества при предъявлении иска об освобождении его от ареста.

Эта норма направлена на защиту прав других лиц при исполнении решения арбитражного суда. Заявленный другими лицами спор о праве гражданском, связанный с принадлежностью имущества, на которое обращено взыскание, рассматривается арбитражным судом на общих основаниях как иск об освобождении имущества от ареста. Эти иски могут предъявляться как собственниками, так и владельцами имущества, не принадлежащего должнику. Ответчиками по нему выступают должник и взыскатель.

5. Приведенный в АПК перечень обеспечительных мер не является исчерпывающим. Меры обеспечения иска многообразны и зависят от предмета предъявленного иска. Вместе с тем Кодекс предусматривает право принятия нескольких мер.

Статья 92. Заявление об обеспечении иска

1. Заявление об обеспечении иска может быть подано в арбитражный суд одновременно с исковым заявлением или в процессе производства по делу до принятия судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела по существу. Ходатайство об обеспечении иска может быть изложено в исковом заявлении.

2. В заявлении об обеспечении иска должны быть указаны:

1) наименование арбитражного суда, в который подается заявление;

2) наименования истца и ответчика, их место нахождения или место жительства;

3) предмет спора;

4) размер имущественных требований;

5) обоснование причины обращения с заявлением об обеспечении иска;

6) обеспечительная мера, которую просит принять истец;

7) перечень прилагаемых документов.

В заявлении об обеспечении иска могут быть также указаны встречное обеспечение и иные сведения, в том числе номера телефонов, факсов, адреса электронной почты лиц, участвующих в деле.

3. Заявление об обеспечении иска подписывается лицом, участвующим в деле, или его представителем.

К заявлению, подписанному представителем, прилагается доверенность или иной подтверждающий полномочия на его подписание документ.

4. В случае, если ходатайство об обеспечении иска изложено в исковом заявлении, в этом ходатайстве должны быть указаны сведения, предусмотренные пунктами 5 и 6 части 2 настоящей статьи.

5. К заявлению стороны третейского разбирательства об обеспечении иска прилагаются заверенная председателем постоянно действующего третейского суда копия искового заявления, принятого к рассмотрению третейским судом, или нотариально удостоверенная копия такого заявления и заверенная надлежащим образом копия соглашения о третейском разбирательстве.

6. К заявлению об обеспечении иска, если оно в соответствии с настоящим Кодексом оплачивается государственной пошлиной, прилагается документ, подтверждающий ее уплату.

Комментарий к статье 92

1. Обеспечительные меры арбитражный суд принимает по ходатайству истца - заявителя требования. Ходатайство излагается согласно ч. 1 ст. 92 Кодекса либо в отдельном заявлении одновременно с исковым заявлением как в процессе производства по делу до принятия судьей того акта, которым по существу разрешается дело, а также при предъявлении иска ходатайство может быть изложено в самом исковом заявлении. Этот вопрос решается заявителем.

2. Часть 2 ст. 92 Кодекса перечисляет данные, которые должно содержать заявление об обеспечении иска. Помимо этих данных в заявлении могут быть также указаны и иные сведения. Правильное и полное содержание заявления обеспечивает его принятие и удовлетворение при наличии оснований по существу.

3. Заявление об обеспечении иска подписывает лицо, участвующее в деле, или его представитель. В последнем случае к заявлению прилагается документ, подтверждающий полномочия на его подписание.

4. Статья 92 Кодекса решает и другие вопросы, связанные с подачей заявления об обеспечении иска (документы, прилагаемые к заявлению стороны третейского разбирательства, документы, подтверждающие оплату заявления государственной пошлиной в соответствующих случаях).

Статья 93. Порядок рассмотрения заявления об обеспечении иска

1. Заявление об обеспечении иска рассматривается арбитражным судом, рассматривающим дело, не позднее следующего дня после дня поступления заявления в суд без извещения сторон. Заявление об обеспечении иска рассматривается судьей единолично.

2. Арбитражный суд оставляет заявление об обеспечении иска без движения по правилам статьи 128 настоящего Кодекса, если оно не соответствует требованиям, предусмотренным статьей 92 настоящего Кодекса, о чем незамедлительно сообщает лицу, подавшему заявление. После устранения нарушений, указанных судом, заявление об обеспечении иска рассматривается арбитражным судом незамедлительно.

3. В обеспечении иска может быть отказано, если отсутствуют предусмотренные статьей 90 настоящего Кодекса основания для принятия мер по обеспечению иска.

4. В обеспечении иска не может быть отказано, если лицо, ходатайствующее об обеспечении иска, предоставило встречное обеспечение.

5. По результатам рассмотрения заявления об обеспечении иска арбитражный суд выносит определение об обеспечении иска или об отказе в обеспечении иска.

6. Копии определения об обеспечении иска не позднее следующего дня после дня его вынесения направляются лицам, участвующим в деле, другим лицам, на которых арбитражным судом возложены обязанности по исполнению обеспечительных мер, а также в зависимости от вида принятых мер в государственные органы, иные органы, осуществляющие государственную регистрацию имущества или прав на него.

Копия определения об отказе в обеспечении иска направляется лицу, обратившемуся с заявлением об обеспечении иска.

7. Определение арбитражного суда об обеспечении иска или об отказе в обеспечении иска может быть обжаловано. Подача жалобы на определение об обеспечении иска не приостанавливает исполнение этого определения.

8. Ходатайство об обеспечении иска, изложенное в исковом заявлении, рассматривается арбитражным судом в порядке, установленном настоящей статьей, и отдельно от других содержащихся в этом исковом заявлении ходатайств и требований.

Комментарий к статье 93

1. Поскольку вопросы обеспечения иска должны решаться оперативно, Кодекс установил, что заявление об этом рассматривается не позднее следующего дня после дня заявления в суд. О рассмотрении заявления стороны не извещаются. Заявления рассматриваются судьей единолично.

Оперативность в рассмотрении заявления об обеспечении иска вызывается тем, что недобросовестный ответчик, узнав о предъявлении к нему иска с просьбой его обеспечения, может реализовать находящееся у него спорное имущество. Для того чтобы заявление об обеспечении иска могло быть рассмотрено в указанный выше срок, Кодекс предусмотрел и рассмотрение заявления без извещения сторон единолично судьей. Однако если ходатайство об обеспечении иска заявлено в заседании суда, то по этому вопросу все присутствующие заинтересованные лица вправе дать объяснения.

2. Как вытекает из ст. 92 Кодекса, заявление об обеспечении иска должно соответствовать требованиям, предусмотренным этой статьей. При несоответствии заявления этим требованиям оно оставляется без движения, при этом используются правила ст. 128 Кодекса. Об оставлении заявления без движения арбитражный суд незамедлительно сообщает лицу, подавшему заявление. Это лицо должно устранить допущенные и указанные судом нарушения и направить заявление в арбитражный суд, который рассматривает заявление незамедлительно. Обращает внимание, что Кодекс требует как от лица, подавшего заявление, так и от арбитражного суда быстрого производства указанных действий.

3. Отказ в обеспечении иска производится при отсутствии оснований, предусмотренных ст. 90 Кодекса.

4. Часть 4 ст. 93 Кодекса не допускает отказ в обеспечении иска, если лицо, ходатайствующее об обеспечении иска, предоставило встречное обеспечение.

5. По результатам рассмотрения заявления выносится определение. По-разному решается вопрос о направлении этого определения заинтересованным лицам: копия определения об отказе в обеспечении иска направляется лицу, обратившемуся с заявлением, копия определения об обеспечении иска направляется лицам, участвующим в деле, другим лицам, на которых арбитражным судом возложены обязанности по исполнению обеспечительных мер, а также в зависимости от вида принятых мер в государственные органы, иные органы, осуществляющие государственную регистрацию имущества или прав на него.

6. Часть 6 ст. 93 Кодекса устанавливает, что копия определения об обеспечении иска направляется указанным лицам не позднее следующего дня после дня его вынесения. Срок направления определения об отказе в обеспечении иска Кодексом не предусмотрен. Представляется, что эти сроки должны быть аналогичными.

7. Определение арбитражного суда по результатам рассмотрения заявления может быть обжаловано, независимо от того, обеспечил арбитражный суд иск или отказал в обеспечении.

8. Правило, предусмотренное в ч. 8 ст. 93 Кодекса, согласно которому ходатайство об обеспечении иска, изложенное в исковом заявлении, рассматривается арбитражным судом в порядке, установленном ст. 93 АПК, и отдельно от других содержащихся в этом исковом заявлении хозяйств и требований, объясняется тем, что согласно ч. 1 ст. 92 Кодекса при предъявлении иска заявление о его обеспечении может быть подано в арбитражный суд одновременно с исковым заявлением либо может быть изложено в самом исковом заявлении и содержать не только требование об обеспечении иска, но и другие требования.

Статья 94. Встречное обеспечение

1. Арбитражный суд, допуская обеспечение иска, по ходатайству ответчика может потребовать от обратившегося с заявлением об обеспечении иска лица или предложить ему по собственной инициативе предоставить обеспечение возмещения возможных для ответчика убытков (встречное обеспечение) путем внесения на депозитный счет суда денежных средств в размере, предложенном судом, либо предоставления банковской гарантии, поручительства или иного финансового обеспечения на ту же сумму. Размер встречного обеспечения может быть установлен в пределах имущественных требований истца, указанных в его заявлении, а также суммы процентов от этих требований. Размер встречного обеспечения не может быть менее половины размера имущественных требований.

2. Встречное обеспечение может быть предоставлено также ответчиком взамен мер по обеспечению иска о взыскании денежной суммы путем внесения на депозитный счет арбитражного суда денежных средств в размере требований истца.

3. О встречном обеспечении арбитражный суд выносит определение не позднее следующего дня после дня поступления в суд заявления об обеспечении иска.

В определении указываются размер встречного обеспечения и срок его предоставления, который не может превышать пятнадцать дней со дня вынесения определения.

Копия определения направляется лицам, участвующим в деле, не позднее следующего дня после дня вынесения определения.

Определение о встречном обеспечении может быть обжаловано.

4. В случае вынесения определения о встречном обеспечении арбитражный суд не рассматривает заявление об обеспечении иска до представления в арбитражный суд документа, подтверждающего произведенное встречное обеспечение.

5. При представлении в арбитражный суд документа, подтверждающего произведенное встречное обеспечение, или по истечении указанного в определении суда срока его представления арбитражный суд не позднее следующего дня после дня поступления такого документа рассматривает заявление об обеспечении иска в порядке, установленном статьей 93 настоящего Кодекса.

6. Неисполнение лицом, ходатайствующим об обеспечении иска, определения арбитражного суда о встречном обеспечении в срок, указанный в определении, может быть основанием для отказа в обеспечении иска.

7. Представление ответчиком документа, подтверждающего произведенное им встречное обеспечение, является основанием для отказа в обеспечении иска или отмены обеспечения иска.

Комментарий к статье 94

1. В целях реального принятия обеспечительных мер ч. 1 ст. 94 Кодекса ввела новый институт - встречное обеспечение. Обеспечивая иск, арбитражный суд по ходатайству ответчика может потребовать от обратившегося с заявлением об обеспечении иска лица или предложить ему по собственной инициативе предоставить обеспечение возмещения возможных для ответчика убытков.

Встречное обеспечение производится путем внесения на депозитный счет суда денежных средств в размере, предложенном судом, либо предоставления банковской гарантии, поручительства или иного финансового обеспечения на ту же сумму.

Представляется практически важным предусмотренное в ч. 1 ст. 94 Кодекса правило, согласно которому размер встречного обеспечения не может быть менее половины размера имущественных требований.

2. Частью 2 ст. 94 Кодекса ответчику предоставлена альтернатива: взамен мер по обеспечению иска о взыскании денежной суммы он может внести на депозитный счет арбитражного суда денежные средства в размере требований истца. Разумеется, что такое право расширяет возможности ответчика, к которому истец просит принять меры обеспечения иска о взыскании денежных сумм, и создает для ответчика определенные гарантии.

3. Часть 7 ст. 94 Кодекса предусматривают два основания для отказа в обеспечении иска: неисполнение лицом, ходатайствующим об обеспечении иска, определения арбитражного суда о встречном обеспечении в срок, указанный в определении, и представлении ответчикам, подтверждающего произведенное им встречное обеспечение. Во втором случае, если обеспечение произведено, оно отменяется арбитражным судом.

Статья 95. Замена одной обеспечительной меры другой

1. По ходатайству истца или ответчика допускается замена одной обеспечительной меры другой.

2. Вопрос о замене одной обеспечительной меры другой разрешается арбитражным судом в судебном заседании не позднее следующего дня после дня поступления в суд ходатайства о замене одной обеспечительной меры другой по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом.

Комментарий к статье 95

1. По заявлению лиц, участвующих в деле, арбитражный суд может заменить один вид обеспечения иска другим. При этом следует использовать не только те меры обеспечения иска, которые перечислены Кодексом, но и другие меры, установленные арбитражным судом.

Замена одного вида обеспечения иска другим производится, в частности, в случаях, когда ранее установленная мера не защищает прав истца и не может гарантировать исполнение решения либо когда эта мера неоправданно ущемляет права ответчика.

О замене одного вида обеспечения иска другим выносится определение, которое может быть обжаловано.

2. Кодекс предусмотрел возможность внесения на депозитный счет арбитражного суда истребуемой истцом суммы вместо принятия установленных мер обеспечения иска. Такая возможность замены может иметь место только по искам о взыскании денежных средств. Внесение соответствующей суммы вместо принятия мер к обеспечению иска производится ответчиком добровольно. Если эта сумма внесена, ранее принятая мера по обеспечению иска подлежит отмене.

Статья 96. Исполнение определения арбитражного суда об обеспечении иска

1. Определение арбитражного суда об обеспечении иска приводится в исполнение немедленно в порядке, установленном для исполнения судебных актов арбитражного суда. На основании определения об обеспечении иска выдается исполнительный лист.

2. За неисполнение определения об обеспечении иска лицом, на которое судом возложены обязанности по исполнению обеспечительных мер, это лицо может быть подвергнуто судебному штрафу в порядке и в размерах, которые установлены главой 11 настоящего Кодекса.

3. В случае, если при исполнении определения арбитражного суда об обеспечении иска путем наложения ареста на денежные средства или иное имущество, принадлежащие ответчику, ответчик предоставил встречное обеспечение путем внесения на депозитный счет суда денежных средств в размере требований истца либо предоставления банковской гарантии, поручительства или иного финансового обеспечения на ту же сумму, он вправе обратиться в арбитражный суд, рассматривающий дело, с ходатайством об отмене обеспечительных мер, которое рассматривается в соответствии со статьей 93 настоящего Кодекса.

4. В случае удовлетворения иска обеспечительные меры сохраняют свое действие до фактического исполнения судебного акта, которым закончено рассмотрение дела по существу.

5. В случае отказа в удовлетворении иска, оставления иска без рассмотрения, прекращения производства по делу обеспечительные меры сохраняют свое действие до вступления в законную силу соответствующего судебного акта. После вступления судебного акта в законную силу арбитражный суд по ходатайству лица, участвующего в деле, выносит определение об отмене мер по обеспечению иска или указывает на это в судебных актах об отказе в удовлетворении иска, об оставлении иска без рассмотрения, о прекращении производства по делу.

6. Спор о возмещении убытков, причиненных неисполнением определения арбитражного суда об обеспечении иска, рассматривается в том же арбитражном суде.

Комментарий к статье 96

1. Большое значение для эффективности обеспечительных мер имеет установленное ч. 1 ст. 96 Кодекса правило немедленного исполнения определения арбитражного суда об обеспечении иска. Такое определение исполняется в порядке, установленном для исполнения судебных актов арбитражного суда. Реальность исполнения определения об обеспечении иска проявляется в том, что на основании такого определения арбитражный суд выдает исполнительный лист, который исполняется на общих основаниях.

2. Часть 2 ст. 96 Кодекса предусматривает ответственность за неисполнение определения об обеспечении иска. В этом случае лицо, на которое судом возложены обязанности по исполнению обеспечительных мер, подвергается судебному штрафу в порядке и размерах, которые установлены главой 11 Кодекса. Установление такого штрафа направлено на реальное исполнение обеспечительных мер.

3. Часть 3 ст. 96 Кодекса подробно решает вопрос отмены обеспечительных мер в случае представления встречного обеспечения путем внесения на депозитный счет суда денежных средств в размере требований истца либо приостановления банковской гарантии, поручительства или иного финансового обеспечения на ту же сумму. Конкретное решение этой проблемы дает возможность на практике применять институт встречного обеспечения.

4. Ранее действовавший АПК устанавливал последствия обеспечения иска при неудовлетворении иска. Кодекс 2002 г. решает этот вопрос для всех случаев окончания производства по делу. В ч. 4 ст. 96 Кодекса предусмотрено, что в случае удовлетворения иска обеспечительные меры сохраняют свое действие до фактического исполнения судебного акта, которым закончено рассмотрение дела по существу. Часть 5 ст. 96 устанавливает, что в случае отказа в удовлетворении иска, оставления иска без рассмотрения, прекращения производства по делу обеспечительные меры сохраняют свое действие до вступления в законную силу соответствующего судебного акта. Различные последствия для мер по обеспечению иска вытекают из разных форм окончания разрешения спора.

5. Неисполнение определения арбитражного суда об обеспечении иска может повлечь за собой убытки для стороны, ходатайство которой об обеспечении иска удовлетворено арбитражным судом. В связи с этим из сторон может возникнуть спор о возмещении причиненных убытков. Часть 6 ст. 96 Кодекса решает вопрос о подсудности такого спора, он рассматривается в том же арбитражном суде, который вынес определение об обеспечении иска.

6. Как разъяснено в п. 6 Постановления Пленума ВАС РФ N 13, при вступлении в законную силу решения об отказе в иске арбитражный суд, рассмотревший дело по первой инстанции, обязан по ходатайству лиц, участвующих в деле, или по своей инициативе отменить обеспечение иска. По ходатайству лиц, участвующих в деле, или по своей инициативе арбитражный суд вправе отменить обеспечение иска и до вступления в законную силу решения об отказе в иске, если найдет, что основания, послужившие поводом к обеспечению иска, отпали.

Аналогично решаются вопросы об отмене обеспечения иска, если производство по делу прекращено или иск оставлен без рассмотрения.

Статья 97. Отмена обеспечения иска арбитражным судом

1. Обеспечение иска по ходатайству лица, участвующего в деле, может быть отменено арбитражным судом, рассматривающим дело.

2. Вопрос об отмене обеспечения иска разрешается в судебном заседании в пятидневный срок со дня поступления заявления в арбитражный суд в порядке, предусмотренном статьей 93 настоящего Кодекса.

3. В случае представления ответчиком документа, подтверждающего произведенное им встречное обеспечение, вопрос об отмене обеспечения иска рассматривается арбитражным судом не позднее следующего дня после дня представления указанного документа.

4. По результатам рассмотрения ходатайства об отмене обеспечения иска выносится определение.

Копии определения направляются лицам, участвующим в деле, не позднее следующего дня после дня его вынесения. Копии определения об отмене обеспечения иска в зависимости от вида принятых мер направляются также в государственные органы, иные органы, осуществляющие государственную регистрацию имущества или прав на него.

5. Определения арбитражного суда об отмене обеспечения иска и об отказе в отмене обеспечения иска могут быть обжалованы.

6. Отказ в отмене обеспечения иска не препятствует повторному обращению с таким же ходатайством при появлении новых обстоятельств, обосновывающих необходимость отмены обеспечения иска.

Комментарий к статье 97

1. Арбитражный суд, рассматривающий дело, отменяет обеспечение иска по ходатайству заинтересованного лица, участвующего в деле, в частности, когда отпали основания, по которым были приняты такие меры.

2. Приостановление производства по делу не влечет за собой обязательной отмены обеспечения иска, поскольку такой обязанности Кодекс не устанавливает. Обеспечение иска может быть сохранено. При решении вопроса о необходимости сохранить меры по обеспечению иска арбитражный суд должен учитывать, в частности, что период, в течение которого производство по делу будет приостановлено, может быть длительным, а это ограничит право ответчика на продолжительный и неопределенный срок.

3. Вопрос об отмене обеспечения иска рассматривается в заседании арбитражного суда, неявка на которое лиц, участвующих в деле, не препятствует его проведению. Определение об отмене обжалуется на общих основаниях.

4. Вопросы отмены обеспечения иска, как и все вопросы, связанные с обеспечением иска, решаются оперативно. Судебное заседание, на котором разрешается вопрос об отмене обеспечения иска, должно быть проведено в пятидневный срок со дня поступления заявления в арбитражный суд. В случае представления ответчиком документа, подтверждающего произведенное встречное обеспечение, вопрос об отмене обеспечения иска рассматривается арбитражным судом не позднее следующего дня после дня представления указанного документа. Копия определения по результатам рассмотрения ходатайства об отмене обеспечения иска направляется лицам, участвующим в деле, не позднее следующего дня после его вынесения.

5. В практике могут встречаться случаи, когда после отказа в отмене обеспечения иска появляются новые обстоятельства, обосновывающие необходимость отмены обеспечения иска. Согласно ч. 6 ст. 97 Кодекса в таком случае следует исходить из того, что отказ в отмене обеспечения иска не препятствует повторному обращению с таким же ходатайством. Необходимо отметить, что такое рациональное решение практически важного вопроса предупреждает от ошибок некоторых арбитражных судов, считающих, что, поскольку вопрос об отмене обеспечения иска рассматривался судом, вторичное его рассмотрение невозможно. Ошибка в этом случае вытекает из того, что не учитываются новые обстоятельства, возникшие после отказа в отмене отказа в обеспечении иска, и новое ходатайство не имеет отношения к первому.

Статья 98. Возмещение убытков, причиненных обеспечением иска

Ответчик и другие лица, которым причинены убытки обеспечением иска, после вступления в законную силу судебного акта арбитражного суда об отказе в удовлетворении иска вправе требовать от лица, ходатайствующего об обеспечении иска, возмещения убытков путем предъявления иска.

Комментарий к статье 98

Обеспечением иска ответчику и другим лицам могут быть причинены убытки. Как установлено ст. 98 Кодекса, указанные лица, которым такие убытки причинены, после вступления в законную силу судебного акта арбитражного суда об отказе в удовлетворении иска вправе требовать от лица, ходатайствовавшего об обеспечении иска, возмещения убытков путем предъявления иска.

Представляется, что такое право при определенных обстоятельствах может иметь ответчик в случаях оставления иска без рассмотрения и прекращения производства по делу.

Статья 99. Предварительные обеспечительные меры

1. Арбитражный суд по заявлению организации или гражданина вправе принять предварительные обеспечительные меры, направленные на обеспечение имущественных интересов заявителя до предъявления иска.

2. Предварительные обеспечительные меры принимаются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящей главой, с особенностями, установленными настоящей статьей.

3. Заявление об обеспечении имущественных интересов подается в арбитражный суд по месту нахождения заявителя, либо по месту нахождения денежных средств или иного имущества, в отношении которых заявитель ходатайствует о принятии мер по обеспечению имущественных интересов, либо по месту нарушения прав заявителя.

4. При подаче заявления об обеспечении имущественных интересов заявитель представляет в арбитражный суд документ, подтверждающий произведенное встречное обеспечение в размере указанной в заявлении суммы обеспечения имущественных интересов.

В случае непредставления указанного документа арбитражный суд вправе предложить заявителю предоставить встречное обеспечение в соответствии со статьей 94 настоящего Кодекса и оставляет заявление об обеспечении имущественных интересов без движения по правилам статьи 128 настоящего Кодекса до представления документа, подтверждающего произведенное встречное обеспечение.

5. Об обеспечении имущественных интересов арбитражный суд выносит определение. В определении устанавливается срок, не превышающий пятнадцати дней со дня вынесения определения, для подачи искового заявления по требованию, в связи с которым судом приняты меры по обеспечению имущественных интересов заявителя.

6. Должник по требованию, в связи с которым арбитражным судом приняты предварительные обеспечительные меры, может ходатайствовать перед судом о замене этих мер встречным обеспечением в соответствии с частью 2 статьи 94 настоящего Кодекса.

7. Исковое заявление подается заявителем в арбитражный суд, который вынес определение об обеспечении имущественных интересов, или иной суд, о чем заявитель сообщает арбитражному суду, вынесшему указанное определение.

8. Если заявителем не было подано исковое заявление в срок, установленный в определении арбитражного суда об обеспечении имущественных интересов, обеспечение отменяется тем же арбитражным судом.

Об отмене обеспечения имущественных интересов выносится определение.

Копии определения направляются заявителю и иным заинтересованным лицам не позднее следующего дня после дня вынесения определения.

9. В случае подачи заявителем искового заявления по требованию, в связи с которым арбитражным судом приняты меры по обеспечению имущественных интересов заявителя, эти меры действуют как меры по обеспечению иска.

10. Организация или гражданин, которым обеспечением имущественных интересов до предъявления иска причинены убытки, вправе требовать от заявителя их возмещения, если заявителем в установленный судом срок не было подано исковое заявление по требованию, в связи с которым арбитражным судом были приняты меры по обеспечению его имущественных интересов, или если вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда в иске отказано.

Комментарий к статье 99

1. Кодекс 2002 г., в отличие от АПК 1995 г., а также от иных актов процессуального законодательства нашего государства всех исторических периодов, по-новому регламентирует институт обеспечительных мер. Ранее действовавшее законодательство знало обеспечительные меры только в форме обеспечения иска. Кодекс 2002 г. расширил спектр обеспечительных мер и ввел такое средство, как предварительные обеспечительные меры. Суть данного института заключается в том, что обеспечение принимается судом еще до подачи искового заявления по существу спора. Данные, меры могут применяться и для обеспечения доказательств (ст. 72 АПК).

Необходимость введения названного института в российское процессуальное законодательство вызвана как стремлением еще больше гарантировать участникам споров возможность фактического исполнения судебного решения, вынесенного в их пользу, так и необходимостью наличия процессуальной формы для реализации международных договоров и внутреннего законодательства. Например, нормы о предварительном обеспечении содержатся в Конвенции "Об унификации некоторых правил, касающихся ареста морских судов", принятой в Брюсселе 10 мая 1952 г., участницей которой является и Россия, и в Кодексе торгового мореплавания РФ от 31 марта 1999 г. применительно к морским требованиям. В этой связи возникает вопрос о том, какие нормы применять к процедуре осуществления предварительных обеспечительных мер. Если дело касается торгового мореплавания, и в частности морских требований, процессуальные нормы обоих актов применяются вместе.

Арбитражный процессуальный кодекс 2002 г. предусматривает, что предварительное обеспечение применяется по правилам настоящей главы в целях эффективного исполнения будущего судебного решения, а также в предварительных целях для сохранения существующего состояния материально - правовых взаимоотношений сторон (status qwo), что способствует предотвращению увеличения возможного материального и нематериального ущерба.

С этих позиций дано толкование ст. 99 в п. 13 Постановления Пленума ВАС РФ N 11 "О некоторых вопросах, связанных с введением в действие Арбитражного процессуального кодекса РФ" от 09.12.2002. В частности, в п. 13 указано, что перечень исчерпывающих оснований применения предварительных обеспечительных мер изложен в ч. 2 ст. 90 и заявитель должен обосновать эти основания, предоставив доказательства наличия у него имущественного требования (сведения о регистрации права собственности, коммерческий контракт и т.д.).

В то же время предварительное обеспечение имущественных требований имеет ряд особенностей, которые раскрываются в следующих пунктах настоящей статьи. В ч. 3 - 5 содержатся гарантии прав заявителя, в то время как ч. 6 - 8 направлены на обеспечение прав должника.

2. Часть 3 ст. 99 Кодекса устанавливает основания юрисдикции арбитражных судов в отношении предварительных обеспечительных мер. Данные основания носят альтернативный характер и выбираются заявителем в зависимости от задач обеспечения и необходимости оперативности в осуществлении меры. Если заявителю известно местонахождение конкретного имущества должника, уместно заявлять ходатайство по месту нахождения ответчика. Критерий места нахождения заявителя эффективен в том случае, когда у заявителя нет времени выяснять, где находится имущество, а также если нарушение его прав носит масштабный характер, например нарушение авторского, патентного права, права на товарный знак и т.п. Следующий критерий - подача заявления по месту нарушения прав заявителя - также более эффективен при истребовании превентивных, защитных мер. В этой связи важно отметить, что арбитражные суды применяют предварительные обеспечительные меры не только в отношении требований, рассматриваемых по существу в арбитражных судах Российской Федерации, но и в коммерческих судах зарубежных стран.

Предварительные обеспечительные меры по своей природе - меры оперативного действия. Это означает, что чем быстрее они будут вынесены, тем эффективнее будет правосудие. Кроме того, в большинстве случаев их эффективность зависит не только от оперативности, но и от конфиденциальности их применения. Поэтому в мире общепризнано, что предварительные обеспечительные меры применяются судами ex parte (без вызова противной стороны), доводы последней суд выслушивает после их применения. Именно при таком условии можно обеспечить их эффективность. Следовательно, нет необходимости и в уведомлении противной стороны о предстоящем судебном заседании по вопросу применения мер. Однако сразу же после их вынесения сторона, против которой они вынесены, должна быть извещена, с тем чтобы получить право на защиту и равный доступ к правосудию.

3. Зачастую основания для принятия предварительных обеспечительных мер весьма явные и существенные. Однако не исключена ситуация, когда у суда в столь короткие сроки не сформируется убедительного мнения об обоснованности ходатайства заявителя. Для таких ситуаций процессуальная форма предварительных обеспечительных мер предусматривает наличие такого элемента, как встречное обеспечение (ст. 94 АПК). Предоставление встречного обеспечения не является императивным требованием, однако у арбитражного суда всегда есть право его истребовать, и в дальнейшем оно будет служить гарантией погашения возможных убытков должника, вызванных обеспечением. В случае отказа во встречном обеспечении суд оставляет заявление без движения.

4. Об обеспечении имущественных требований выносится определение, в котором указывается, что заявитель обязан в пятнадцатидневный срок подать исковое заявление в суд, компетентный рассматривать материально - правовой спор по существу. Таким судом может быть любой арбитражный или общий суд Российской Федерации, суд иностранного государства или третейский суд, международный коммерческий арбитраж, дислоцированный как на территории Российской Федерации, так и за ее пределами.

5. Должник, против которого приняты меры предварительного обеспечения, также всегда может ходатайствовать о замене обеспечительных мер, например ареста имущества, встречным обеспечением, например внесением денег на депозит суда (ст. 94 АПК).

В том случае, если заявитель также представил встречное обеспечение, для эффективного исполнения будущего судебного решения могут использоваться суммы двух встречных обеспечений, в то время как арест имущества может быть снят по ходатайству должника.

6. Арбитражному суду, вынесшему определение о предварительном обеспечении, заявителем сообщается о подаче в течение пятнадцати дней искового заявления в компетентный суд. Соответственно должник также извещается о подаче искового заявления.

7. В силу того что предварительные обеспечительные меры носят "досудебный" характер, в определении об их применении всегда указывается срок, в течение которого должен быть начат процесс по существу спора, т.е. то судебное разбирательство, требования по которому обеспечены мерами. Если в течение 15-дневного установленного арбитражным судом срока исковое заявление не подано в компетентный арбитражный суд, или в иной компетентный российский или зарубежный трибунал, или международный коммерческий арбитраж, должник имеет право ходатайствовать об отмене обеспечительных мер. Такое ходатайство может рассматриваться в судебном заседании с вызовом заявителя. По результатам рассмотрения данного ходатайства арбитражный суд выносит определение об отмене или об отказе в отмене предварительных обеспечительных мер. В случае если заявитель не участвовал в заседании, копия определения направляется заявителю не позднее следующего дня после вынесения определения.

8. Если исковое производство возбуждено - обеспечительные меры автоматически трансформируются в меры по обеспечению иска.

9. В связи с тем что предварительные обеспечительные меры следует рассматривать как меры временного характера, гарантирующие возможность фактической реализации исковых требований в случае их удовлетворения или способствующие сохранению существующего состояния отношений между сторонами, то суммы, зарезервированные в обеспечение имущественных требований, могут быть использованы и для возмещения убытков, причиненных применением предварительного обеспечения. Порядок возмещения убытков, причиненных обеспечением, предусмотрен ст. 98 АПК.

Статья 100. Обеспечение исполнения судебных актов

Правила об обеспечении иска, предусмотренные настоящей главой, применяются при обеспечении исполнения судебных актов.

Комментарий к статье 100

В практике порой возникает необходимость обеспечения исполнения принятых арбитражным судом судебных актов. Статья 100 устанавливает, что при обеспечении исполнения судебных актов применяются правила об обеспечении иска, т.е. правила гл. 8 Кодекса.