Глава 3. Отводы

Статья 21. Отвод судьи

1. Судья не может участвовать в рассмотрении дела и подлежит отводу, если он:

1) при предыдущем рассмотрении данного дела участвовал в нем в качестве судьи и его повторное участие в рассмотрении дела в соответствии с требованиями настоящего Кодекса является недопустимым;

2) при предыдущем рассмотрении данного дела участвовал в нем в качестве прокурора, помощника судьи, секретаря судебного заседания, представителя, эксперта, переводчика или свидетеля;

3) при предыдущем рассмотрении данного дела участвовал в нем в качестве судьи иностранного суда, третейского суда или арбитража;

4) является родственником лица, участвующего в деле, или его представителя;

5) лично, прямо или косвенно заинтересован в исходе дела либо имеются иные обстоятельства, которые могут вызвать сомнение в его беспристрастности;

6) находится или ранее находился в служебной или иной зависимости от лица, участвующего в деле, или его представителя;

7) делал публичные заявления или давал оценку по существу рассматриваемого дела.

2. В состав арбитражного суда, рассматривающего дело, не могут входить лица, являющиеся родственниками.

3. По основаниям, предусмотренным пунктами 1 - 4 части 1 настоящей статьи, отводу подлежит также арбитражный заседатель.

Комментарий к статье 21

В АПК 1995 г. вопросы регулирования отводов и самоотводов находились в главе о составе суда. В новом Кодексе они выделены в отдельную главу. Выполнение задач судопроизводства, стоящих перед арбитражными судами, немыслимо без установления в законе надлежащих механизмов, призванных обеспечить участие в судебном разбирательстве судей, способных быть справедливыми, объективными и беспристрастными.

1. Статья 21 Кодекса содержит основания отвода судьи. Некоторые из этих оснований содержались и в Кодексе 1995 г. Однако их перечень существенно расширен, а часть их уточнена.

Кодекс прежде всего не содержит общего запрета на повторное участие судьи в рассмотрении в данной инстанции дела, предыдущее разбирательство которого проходило с его участием. Это не исключает возможности отвода по основаниям, содержащимся в данной статье. Исключение составляют случаи, когда Кодекс считает повторное участие недопустимым. В частности, суд кассационной инстанции, отменяя судебные акты и направляя дело на новое рассмотрение, может предписать, чтобы оно вновь рассматривалось в ином составе судей (п. 3 ч. 1 ст. 287 АПК). В этом случае судья или судьи, участвовавшие в первоначальном рассмотрении дела, должны быть заменены с соблюдением при этом требований ст. 18 АПК.

Остались неизменными такие основания для отвода судьи, как участие его при предыдущем рассматривании дела в качестве прокурора, представителя, эксперта, переводчика или свидетеля. В Кодексе теперь появились фигуры помощника судьи и секретаря судебного заседания. Запрет участия судьи в повторном рассмотрении дела распространяется и на эти должности.

Основания отвода дополнены указанием на участие судьи в предыдущем рассмотрении дела в качестве судьи иностранного суда, иностранного арбитража или третейского суда.

Беспристрастность судьи может быть поставлена под сомнение, если он является родственником кого-либо из лиц, участвующих в деле, или их представителей. Чтобы исключить сомнения в предвзятом отношении к участникам процесса, судья подлежит отводу, если кто-либо из указанных лиц является его родственником. Степень родства может быть как прямой, так и отдаленной. Это родители, дети, братья и сестры, дед, бабка, внуки, супруг, дядя, тетя, а также усыновители, усыновленные, мачеха, отчим. К родственникам могут быть отнесены и родственники супруга.

Личная заинтересованность в исходе дела, обстоятельства, которые могут поставить под сомнение беспристрастность судьи, равно как нахождение в служебной или иной зависимости от участвующего в деле лица или его представителя, - все это должно быть подтверждено в каждом конкретном случае достоверными фактами.

Объективное рассмотрение судьей дела предполагает, что он свое отношение к нему может выразить только в решении, принимаемом по правилам, установленным Кодексом. Вот почему судьи не вправе высказывать каких-либо суждений по существу дела или выступать с любыми публичными заявлениями относительно этого дела. В противном случае он подлежит отводу.

2. Любое дело в арбитражном суде может быть предметом рассмотрения, кроме суда первой инстанции, также в апелляционной, кассационной инстанциях и в порядке надзора. Поэтому запрещение родственникам входить в состав суда, рассматривающего дело, распространяется на все арбитражные суды одного или разных уровней.

3. По поводу отвода арбитражного заседателя см. комментарии к ч. 4 ст. 19 и к ч. 1 ст. 21 АПК.

Основания, указанные в пп. 5, 6 и 7 ч. 1 ст. 21 АПК, не могут сами по себе влечь устранение арбитражного заседателя из процесса по данному делу.

Статья 22. Недопустимость повторного участия судьи в рассмотрении дела

1. Судья, принимавший участие в рассмотрении дела в арбитражном суде первой инстанции, не может участвовать в рассмотрении этого дела в судах апелляционной и кассационной инстанций, а также в порядке надзора.

2. Судья, принимавший участие в рассмотрении дела в арбитражном суде апелляционной инстанции, не может участвовать в рассмотрении этого дела в судах первой и кассационной инстанций, а также в порядке надзора.

3. Судья, принимавший участие в рассмотрении дела в арбитражном суде кассационной инстанции, не может участвовать в рассмотрении этого дела в судах первой и апелляционной инстанций, а также в порядке надзора.

4. Судья, принимавший участие в рассмотрении дела в порядке надзора, не может участвовать в рассмотрении этого дела в судах первой, апелляционной и кассационной инстанций.

Комментарий к статье 22

Правило о недопустимости повторного участия судьи в рассмотрении дела в другой судебной инстанции или в порядке надзора содержалось и в АПК 1995 г. Теперь это положение в Кодексе конкретизировано.

Статья 23. Отвод помощника судьи, секретаря судебного заседания, эксперта, переводчика

1. Помощник судьи, секретарь судебного заседания, эксперт, переводчик не могут участвовать в рассмотрении дела и подлежат отводу по основаниям, предусмотренным статьей 21 настоящего Кодекса.

Основанием для отвода эксперта является также проведение им ревизии или проверки, материалы которых стали поводом для обращения в арбитражный суд или используются при рассмотрении дела.

2. Участие помощника судьи, секретаря судебного заседания, эксперта, переводчика в предыдущем рассмотрении арбитражным судом данного дела в качестве соответственно помощника судьи, секретаря судебного заседания, эксперта, переводчика не является основанием для их отвода.

Комментарий к статье 23

1. Основания отвода новых процессуальных фигур, каковыми являются помощник судьи и секретарь судебного заседания, а также эксперта и переводчика одинаковы с основаниями отвода судьи.

Дополнительное основание введено для отвода эксперта. Учитывая, что заключение эксперта является одним из доказательств по делу, объективность этого специалиста не должна вызывать никаких сомнений. Поэтому если эксперт ранее участвовал в ревизии или проверке организации и эти материалы были использованы в какой-либо форме при рассмотрении дела, то он подлежит отводу.

2. Аналогично тому, что повторное участие судьи в рассмотрении дела в данной инстанции не может служить основанием для его отвода, еще более широкое правило установлено для помощника судьи, секретаря судебного заседания, эксперта и переводчика. Участие этих лиц в любой инстанции арбитражного суда не является основанием для их отвода в данном судебном заседании, в котором они принимают участие в качестве тех же лиц.

Статья 24. Заявления о самоотводах и об отводах

1. При наличии оснований, указанных в статьях 21 - 23 настоящего Кодекса, судья, арбитражный заседатель, помощник судьи, секретарь судебного заседания, эксперт, переводчик обязаны заявить самоотвод. По тем же основаниям отвод может быть заявлен лицами, участвующими в деле. Отвод помощнику судьи, секретарю судебного заседания, эксперту, переводчику может быть рассмотрен также по инициативе суда.

2. Самоотвод или отвод должен быть мотивирован и заявлен до начала рассмотрения дела по существу.

В ходе рассмотрения дела заявление о самоотводе или об отводе допускается только в случае, если основание самоотвода или отвода стало известно лицу, заявляющему самоотвод или отвод, после начала рассмотрения дела по существу.

3. Повторное заявление об отводе по тем же основаниям не может быть подано тем же лицом.

Комментарий к статье 24

1. Заявление о самоотводе по основаниям, содержащимся в ст. 21 - 23 АПК, является обязанностью лиц, указанных в ч. 1 ст. 24 Кодекса. Эта обязанность должна быть выполнена при условии, что основания, исключающие возможность участия в рассмотрении данного дела, этим лицам известны. Если заявление о самоотводе не сделано, но основания для отвода, по мнению лиц, участвующих в деле, имеются, то инициатива заявления отвода может исходить и от них. Что касается помощника судьи, секретаря судебного заседания, эксперта и переводчика, то их отвод может быть рассмотрен судом по собственной инициативе, если ему известны обстоятельства, которые могут вызвать сомнение в возможности участия этих лиц в данном процессе.

2. Соблюдение требования об обоснованности самоотвода или отвода является гарантией принятия правильного, соответствующего закону решения по поводу данного заявления. Немотивированное заявление, равно как и заявление, не базирующееся на достоверных фактах, недопустимо.

Важное значение имеет своевременность заявления о самоотводе или отводе. Если обстоятельства, служащие основанием для самоотвода или отвода, известны, то о них должно быть заявлено без промедления, во всяком случае до начала рассмотрения дела по существу. Это правило направлено на предупреждение затягивания процесса. Если же основания для самоотвода или отвода стали известны уже в ходе судебного разбирательства, то такое заявление допустимо и после начала рассмотрения дела по существу. Для лиц, участвующих в деле, своевременность процессуальных действий вытекает из их обязанности, предусмотренной ч. 2 и 3 ст. 41 АПК. Неисполнение процессуальной обязанности может влечь за собой предусмотренные Кодексом последствия.

3. Недопустимость повторного заявления об отводе тем же лицом и по тем же основаниям является обстоятельством, направленным на повышение дисциплины и организованности процесса. В Кодексе 1995 г. этого правила не содержалось.

Статья 25. Порядок разрешения заявленного отвода

1. В случае заявления отвода арбитражный суд заслушивает мнение лиц, участвующих в деле, а также лица, которому заявлен отвод, если отводимый желает дать объяснения.

2. Вопрос об отводе судьи, рассматривающего дело единолично, разрешается председателем арбитражного суда, заместителем председателя арбитражного суда или председателем судебного состава.

3. Вопрос об отводе судьи при рассмотрении дела в коллегиальном составе разрешается этим же составом суда большинством голосов в отсутствие судьи, которому заявлен отвод. При равном числе голосов, поданных за отвод и против отвода, судья считается отведенным.

Вопрос об отводе, заявленном нескольким судьям или всему рассматривающему дело составу суда, разрешается председателем арбитражного суда, заместителем председателя арбитражного суда или председателем судебного состава.

4. Вопрос об отводе помощника судьи, секретаря судебного заседания, эксперта, переводчика разрешается составом суда, рассматривающим дело.

5. По результатам рассмотрения вопроса о самоотводе или об отводе выносится определение.

Комментарий к статье 25

1. По смыслу ч. 1 ст. 25 Кодекса, независимо от времени заявления отвода, суд заслушивает мнение лиц, участвующих в деле, а также того лица, которому заявлен отвод, при его желании дать пояснения. Содержание заявления и объяснения в суде первой инстанции заносится в протокол судебного заседания (п. 8 ч. 2 ст. 155 АПК).

2. Вопрос об отводе судьи, который рассматривает дело единолично, а также об отводе нескольких судей или всего состава суда разрешается председателем суда, заместителем председателя суда или председателем судебного состава.

Заявление об отводе одного судьи при коллегиальном рассмотрении дела разрешается этим же составом суда по общим правилам принятия решений (ч. 1 ст. 20 АПК) большинством голосов, в отсутствие судьи, которому заявлен отвод. При равенстве голосов судья считается отведенным.

3. В случае, когда отвод заявлен помощнику судьи, секретарю судебного заседания, эксперту или переводчику, это ходатайство рассматривается составом суда.

4. По общим правилам, содержащимся в гл. 21, лица, уполномоченные по закону рассматривать вопрос о самоотводе или об отводе, выносят определение. Данное определение обжалованию не подлежит (ч. 1 ст. 188 АПК). Однако это не лишает участника процесса права заявлять возражения при обжаловании судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела по существу (ч. 2 ст. 188 АПК).

Статья 26. Последствия удовлетворения заявления об отводе

1. Судья, заявивший самоотвод, а также судья, в отношении которого удовлетворено заявление об отводе, заменяется другим судьей.

2. В случае удовлетворения заявления о самоотводе или об отводе судьи, либо нескольких судей, либо всего состава суда дело рассматривается в том же арбитражном суде, но в ином составе судей.

3. Если в результате удовлетворения самоотводов и отводов невозможно сформировать новый состав суда для рассмотрения данного дела в том же арбитражном суде, дело передается в другой арбитражный суд того же уровня в порядке, установленном статьей 39 настоящего Кодекса.

Комментарий к статье 26

1. Судья, заявивший самоотвод, а также отведенный судья заменяются другим судьей. Замена производится по правилам, содержащимся в ч. 2 ст. 18 АПК.

2. При удовлетворении заявления о самоотводе или ходатайства об отводе производится замена отведенного судьи, или нескольких судей, или всего состава суда другими судьями данного суда.

3. В случае невозможности сформировать новый состав суда при удовлетворении самоотводов и отводов дело должно быть передано соответственно в другой арбитражный суд первой, апелляционной или кассационной инстанций. Порядок такой передачи дела установлен в ст. 39 АПК.