М.Е. Лазурин а, л.Е. Крашенинникова к определению ценных бумаг

Пункт 1 ст. 31 Основ гражданского законодательства Союза ССР и республик 1991 г. определяет ценную бумагу как документ, удостоверяющий имущественное право, которое может быть осу­ществлено только при предъявлении подлинника этого документа. В этом определении, ориентированном на германско-правовую док­трину, закреплены три признака ценной бумаги.

Ценная бумага — это, прежде всего, обособленный до­кумент. Отмеченное обстоятельство специально подчеркивалось Г. Ф. Шершеневичем: «Внешним образом ценная бумага проявля­ется как документ, имеющий отдельное существование. Если право имеет следы в книгах, например, по текущему счету, то цен­ной бумаги нет, потому что не существует особого документа»¹. Не ставили под сомнение необходимость этого признака и основопо­ложники теории ценных бумаг — немецкие коммерциалисты². По­этому вызывает недоумение формулировка п. 1 Положения о вы­пуске и обращении ценных бумаг и фондовых биржах в РСФСР от 28 декабря 1991 г., допускающая существование ценных бу­маг в форме записей на счетах.

Второй признак ценной бумаги заключается в том, что она вы­ступает носителем определенного субъективного граж­данского права. Для понятия ценной бумаги не имеет зна­чения, какое право в ней воплощено. Ценная бумага может со-

²⁴ Экономика и жизнь. 1994. № 2. С. 22. ¹ Шершеневич Г. Ф. Курс торгового права. Спб., 1908. Т. 2. С. 63.

² См., напр.: Carlin. Zur rechtlichen Natur der Wertpapiere // Zeitschrift Hil­das pesamte Handelsrecht. 1889. Bd. XXXVI. S. 6—9: Gierke O. Deutsches Privatrecht. Leipzig, 1905. Bd. II. S. 105 ff.; Jacobi Е. Die Wertpapiere // Handbnch des pesamten Handelsrechts. Herauspegeben von Dr. V. Ehrenberg, Leipzig, 1917. Bd. IV. Abt, 1. S. 125 ff.; Below K.H. Burgerliches Recht. Allgemeiner Teil, Wiesbaden, 1960; S. 65—67. •

держать в себе право требования (вексель, облигация, сберега­тельный сертификат), вещное право (варрант, коносамент), или право членства в корпорации (акция акционерного общества). С точки зрения этого признака не являются ценными бумагами, на­пример, почтовые и гербовые марки, багажные свидетельства и завещания, поскольку в них не выражено какое-либо субъектив­ное право.

Третий признак, свойственный ценной бумаге, состоит в необ­ходимости предъявления (презентации) бумаги для осуществления подтвержденного ею права. Документы, которые служат только средством доказывания гражданских прав, не от­носятся к числу ценных бумаг. Так, например, нельзя считать цен­ной бумагой обыкновенный долговой документ, удостоверяющий факт получения заемной суммы, так как кредитор может получить причитающийся ему долг и без предъявления такого документа, подтвердив погашение долга выдачей должнику соответствующей расписки. Кроме того, не входят в разряд ценных бумаг, ввиду их принципиальной несовместимости с началом презентации, так называемые «ценные бумаги... в форме... записей на счетах» (ч. 2 п. 1 Положения о выпуске и обращении ценных бумаг и фондовых биржах в РСФСР), а также акции и облигации, выпущенные в «безбумажной форме»³.

В связи с изложенным трудно согласиться с утверждением В. В. Чайкина, будто «применение сложных средств коммуника­ции, компьютерной техники на рынке ценных бумаг (фондовая биржа) полностью исключает необходимость предъявления цен­ных бумаг для реализации предусмотренного в них права»⁴. В ос­нове этого утверждения лежит смешение автором понятий «право на бумагу» (Recht am Papier) и «право из бумаги» (Recht aus dem Papier). При совершении биржевых сделок с ценными бума­гами происходит купля-продажа соответствующих объектов, т. е. реализация права на бумагу. Поэтому здесь не возникает необхо­димости в предъявлении бумаги эмитенту, которое требуется лишь при осуществлении выраженного в бумаге права (вещного, обязательственного или корпоративного).

С учетом сказанного ценную бумагу можно определить как до­кумент, предъявление которого необходимо для осуществления подтвержденного им субъектив­ного гражданского права.

После того, как мы познакомились с признаками, присущими ценной бумаге, обратимся к рассмотрению конструкции бездоку­ментарных ценных бумаг, воспринятой проектом Гражданского кодекса РФ. Статья 18 проекта гласит: «К ценной бумаге прирав­нивается официально совершенная формальная запись о тех же

³ Крашенинников Е. А. Признаки ценных бумаг // Тези доповiдей i наукових повiдомлень науково-практачноi конференцii "Проблеми пiдготовки нового Цивiльного кодексу Украiни" (20—21 травня 1993 року). Киiв, 1993. С. 72, 73.

⁴ Чанкнн В.В. Правовые проблемы .формирования рынка ценных бумаг // Правовые проблемы экономической реформы. Ярославль, 1991. С. 63,

правах в памяти ЭВМ специализированного вычислительного цен­тра, получившего лицензию на осуществление таких записей в по­рядке, установленном законодательством (бездокументарная цен­ная бумага)».

Как уже отмечалось, ценная бумага—это, прежде всего, документ, в котором воплощено определенное субъективное право. Именно воплощение права в документе делает его ценной бумагой, спо­собной быть объектом гражданского оборота. Между тем так на­зываемые бездокументарные ценные бумаги не могут выступать объектами гражданских правоотношений (запись о правах в памяти ЭВМ» нельзя продать, она не может служить предметом залога, ею нельзя владеть на праве собственности и т. д.). Поми­мо того, что «запись о правах в памяти ЭВМ» не отвечает призна­кам объектов гражданских правоотношений, разновидностью ко­торых являются ценные бумаги, она не обладает ни одним из при­знаков, свойственных ценным бумагам («запись» не воплощает в себе фиксированные в ней права и абсолютно не сочетается с началом презентации).

Таким образом, есть все основания утверждать, что так назы­ваемые бездокументарные ценные бумаги не имеют ничего общего с ценными бумагами и поэтому не могут быть приравнены к по­следним. Воспринятая разработчиками проектируемого Граждан­ского Кодекса РФ конструкция бездокументарных ценных бумаг является бессмысленным построением, которое надлежит изъять из законопроекта.

Необходимо также обратить внимание на недостатки закре­пленного в ст. 17 проекта определения ценной бумаги. Пункт 1 этой статьи определяет ценную бумагу как «документ, удостоверяющий с соблюдением установленной формы и реквизитов имуществен­ные права, осуществление и передача которых возможны только при предъявлении и передаче этого документа». Приведенная формулировка страдает двумя дефектами:

1) содержащееся в ней указание на необходимость предъявле­ния бумаги при передаче удостоверенного ею права лишено теоретического обоснования. Так как присущее ценным бумагам начало презентации обусловливает необходимость предъявления документа только для осуществления воплощенного в нем права, а не для каких-либо иных целей⁵;

2) подтвержденные ценными бумагами права нельзя называть имущественными, поскольку содержание некоторых ценных бумаг, в частности акции акционерных обществ, может быть пред­ставлено у неимущественными правами держателя документа (право акционера на участие в общем собрании, активной и пассивное избирательское право на занятие должностей в обществе,

⁵ Brunner H. Die Wertpapiere // Handbuch des deutschen Handels, — See-und Wechselrechts. Herausgegeben von Dr. W. Endemann: Leipzig, 1882. Bd. II. S 147; Агарков M. M. Учение о ценных бумагах. М., 1927. С. 7—9.

право знакомиться с данными бухгалтерского учета и. другой до­кументацией акционерного общества)⁶.

Таким образом, формулировка п. 1 ст. 17 проекта Гражданско­го кодекса РФ не свободна от ряда недостатков. Разработчики законопроекта должны учесть предшествующий опыт правотворчества и привести указанную формулировку в соответствие с опре­делением ценной бумаги, содержащимся в п. 1 ст. 31 Основ граж­данского законодательства Союза ССР и республик 1991 г., ис­ключив из него указание на имущественный характер права, удо­стоверяемого ценной бумагой.

⁶ Крашенинников Е.А. Содержание ценных бумаг На предъявителя // Правоведение. 1994. № 2. С. 103, 104.