Передача обеспечительных прав

При передаче права по денежному обязательству новый кредитор заинтересован и в приобретении обеспечительных прав. Эти права могут иметь характер личного обеспечения (поручительство) либо вещный характер (ипотека); могут носить акцессорный, дополнительный характер либо являться самостоятельным обязательством (гарантия). Подход к определению возможности, порядку и последствиям передачи обеспечительных прав в различных правовых системах несколько отличается, что требует выработки единого подхода к этим вопросам.

При разработке проекта Конвенции об уступке в международной торговле в основу подхода к передаче прав, обеспечивающих уступленную дебиторскую задолженность, был положен принцип их автоматической, то есть без совершения отдельного акта, передачи новому кредитору.

"Акцессорные обеспечительные права, будь то личные или имущественные, следуют за дебиторской задолженностью, которую они обеспечивают. Этот принцип является общепризнанным и зачастую имеет огромное значение, поскольку стоимость, на которую полагался кредитор, предоставивший кредит цеденту, зачастую может отражаться не в дебиторской задолженности, а в праве, обеспечивающем эту дебиторскую задолженность"*(119). Речь в данном случае идет как о личных, так и о вещных обеспечительных правах.

Одновременно было отмечено, что между цедентом и цессионарием может быть согласован другой подход. Цессионарию в ряде случаев невыгодно принимать то или иное обеспечение (например, поддерживать заложенную недвижимость в надлежащем состоянии, обеспечивать ее страхование и т.д.). В этих случаях в договоре об уступке может быть оговорено, какие обеспечительные права не переходят цессионарию. "Если акцессорное право не передается цессионарию, то оно прекращается"*(120).

При обсуждении вопроса о договорных ограничениях и запретах на передачу обеспечительных прав, содержащихся в соглашении между должником и цедентом, в целом возобладало мнение о необходимости сохранения того же подхода, который был избран в отношении договорных запретов уступки самой задолженности, - такой запрет не должен иметь силы в отношении цессионария Режим обеспечительных прав, следовательно, является таким же, как и режим дебиторской задолженности. В подтверждение такой позиции приводились конкретные примеры практики финансирования, в которых основное значение для цессионария имеет даже не сама задолженность, а предоставленное обеспечение*(121).

Широкое использование в коммерческой практике последних лет таких видов обеспечения, как независимые гарантии, потребовало специального обсуждения вопроса о возможности автоматического перехода при цессии основного права и прав по гарантии. Основное опасение заключалось в том, что в результате, избранного подхода на гаранта будет непреднамеренно возложена обязанность осуществить платеж цессионарию, а не цеденту, которому гарант обязан осуществить платеж в первую очередь. Это нарушит принцип автономности сторон гарантийных отношений.

В связи с этим было признано необходимым выработать различный подход в отношении акцессорных*(122) и независимых гарантий. Первые должны передаваться автоматически, а вторые - в ином порядке, который не наносил бы ущерба принципу независимости обязательств гаранта/эмитента, определенного в Конвенции ООН о независимых гарантиях и резервных аккредитивах. В частности, такие права могут передаваться путем совершения отдельного акта передачи. Действительно, статья 9 Конвенции ООН о независимых гарантиях и резервных аккредитивах предусматривает, что право бенефициара требовать платежа может быть передано, только если это разрешено в обязательстве, а также только в том объеме и таким образом, как это разрешено в обязательстве. Ограничивая бенефициара в передаче права требования платежа, данная Конвенция (ст.10) допускает возможность уступки поступлений: если иное не определено в обязательстве или иным образом не согласовано между гарантом/эмитентом и бенефициаром, бенефициар может уступить другому лицу любые поступления, на которые он может иметь или может получить право согласно обязательству.

Таким образом, нет необходимости исключать возможность передачи прав по независимым гарантиям в отношениях между цедентом и цессионарием.

Отмечалось, что даже при отсутствии возможности оформить отдельный акт передачи на практике гарант/эмитент должен иметь возможность осуществить платеж цеденту, а цессионарий будет иметь право требовать от последнего полученные им денежные суммы. Такой вариант требует дополнительной проработки в контексте несостоятельности цедента*(123).

Общую обеспокоенность вызвала и возможность автоматической передачи вещных прав, обеспечивающих уступленную дебиторскую задолженность, если такие права предусматривают владение обремененными активами. Например, при международной уступке внутренней дебиторской задолженности обремененное залогом имущество может быть передано в другое государство, что является крайне нежелательным.

В результате обсуждения Комиссия ООН по международной торговле на 33-й сессии приняла следующий текст статьи 12 "Передача обеспечительных прав" проекта Конвенции:

"1. Личное или имущественное право, обеспечивающее платеж уступленной дебиторской задолженности, передается цессионарию без дополнительного акта передачи, за исключением случая, когда согласно закону, регулирующему такое право, оно может быть передано только с дополнительным актом передачи. Если такое право согласно регулирующему его закону может быть передано только с дополнительным актом передачи, цедент обязан передать это право и любые поступления цессионарию.

2. Право, обеспечивающее платеж уступленной дебиторской задолженности, передается согласно пункту 1 настоящей статьи, независимо от договоренности между цедентом и должником или иным лицом, предоставляющим это право, ограничивающей каким бы то ни было образом право цедента уступать дебиторскую задолженность или право, обеспечивающее платеж уступленной дебиторской задолженности.

3. Ничто в настоящей статье не затрагивает никакого обязательства или ответственности цедента за нарушение договоренности, о которой говорится в пункте 2 настоящей статьи. Лицо, не являющееся стороной такой договоренности, не несет ответственности только на том основании, что оно знало о ее существовании.

4. Передача какого-либо поцессорного имущественного права согласно пункту 1 настоящей статьи не затрагивает никаких обязательств цедента перед должником или лицом, предоставившим имущественное право в отношении переданного имущества, которые могут существовать согласно закону, регулирующему это имущественное право.

5. Пункт 1 настоящей статьи не затрагивает никакого требования на основании иных норм права, чем положения настоящей Конвенции, касающегося формы или регистрации передачи любых прав, обеспечивающих платеж уступленной дебиторской задолженности"*(124).