103 См.: Богуславский м.М. Патентные вопросы в международных отношениях. М., 1962. С. 90.

150

гражданин подал в США заявку раньше японского гражданина, в соответствии с правилом о конвенционном приоритете патент будет выдан гражданину Японии, поскольку не истек 12-месячный срок со дня подачи им первой заявки.

Одной объективной новизны недостаточно для признания новшества изобретением¹⁰⁴. Требуется доказательство наличия изобретательской деятельности. Ло принятия европейских патентных конвенций во многих странах, в том числе в западноевропейских, применялся критерий "уровня изобретения" или "изобретательского шага"¹⁰⁵. В США, Англии и некоторых других странах используется критерий "неочевидности"¹⁰⁶. В соответствии с § 103 патентного, закона США объект непатентоспособен, "если различия между предметом, на который испрашивается патент, и предшествующим уровнем техники таковы, что предмет в целом представлялся бы в то время, когда изобретение создано, очевидным лицу, обладающему обычными познаниями в области техники, к которой относится указанный предмет".

Изобретательская деятельность - важнейший критерий патентоспособности изобретения в странах - участницах европейских патентных конвенций¹⁰⁷. Между всеми названными критериями изобретательского творчества существует тесная связь. В частности, критерии изобретательской деятельности или уровня изобретения нередко раскрываются через понятие его неочевидности. Изобретение признается основанным на изобретательской деятельности, если оно очевидным образом не вытекает для специалиста из уровня техники (ст. 56 Мюнхенской конвенции).

Доказывание наличия изобретательской деятельности или иного аналогичного критерия представляет значительную сложность, поскольку связано с таким субъективным моментом, как восприятие "среднего специалиста". Поэтому в практике выработан ряд вспомогательных критериев. Решение признается продуктом изобретательской деятельности, если: существующие решения не удовлетворяют имеющуюся потребность; длительное время специалисты не могут найти подобное решение; автор преодолел значительные технические трудности, а также "технические предрассудки", консерватизм и "техническую слепоту" специалистов,

104 См.: Иноземцев л.А., ч и х а ч е в н.А. Патентование советских изобретений в зарубежных странах. М., 1979. С. 98.

¹⁰⁵ Pagenberg J. Die Bedeutung der Erfmdengshohe im amerikanischen und deutschen Patentrecht. Koln, Berlin, Bonn, Munchen, 1975.

106 См.: Розенберг п. Основы патентного права сша. М., 1979. С. 166.

1"~ Ullrich H. Standards of Patentability for European Inventions. Weinheim. New York, 1977; Pagenberg J. Die Beurteilung der erftnderischen Tatigkeit im System der europaischen Prufungsinstanzen // GRUR Int. 1978. № 4. S. 143; № 5. S. 190; Van Benthem J.B., Wallace N.W.P. Zur Beurteilung des Erfordernisses der erfinderischen Tatigkeit (Erfindungshohe) im europaischen Patent-erteilungsverfahren // GRUR bit. 1978. № 6. S. 219.

151

прошедших мимо данного решения.

Критерий промышленной применимости изобретения означает, что его предмет может быть изготовлен или использован производственным способом, причем не только в собственно промышленности, но и, скажем, в сельском хозяйстве или здравоохранении.

Традиционными объектами изобретений, охраняемых патентным правом, являются устройства, способы и вещества, а также применение известных объектов подобного рода по новому назначению. В порядке исключения охраняются некоторые важные нетехнические достижения, в первую очередь штаммы - продуценты веществ. Подобные изобретения составляют основу современной промышленной микробиологии. Активно охраняются патентами изобретения в области автоматизированных систем, комплексной механизации производства, химии и других перспективных направлениях техники и технологии. Лискутируется возможность охраны средствами патентного права алгоритмов и программ для ЭВМ¹⁰⁸, а также результатов генной инженерии.

Сложная и трудоемкая процедура составления, пода'чи и рассмотрения заявок на выдачу патентов регламентируется как законами, так и многочисленными ведомственными актами. Значительное внимание уделяется ей также в международных соглашениях, прежде всего в европейских патентных конвенциях и в Договоре о патентной кооперации (РСТ - Patent Cooperation Treaty).

Увеличение массива заявок привело к резкому замедлению сроков их рассмотрения. В поисках выхода из кризиса ряд стран перешел на систему отсроченной (или отложенной) экспертизы. Отсроченная экспертиза заявок на изобретения применяется, в частности, в Австралии, Великобритании, Нидерландах, ФРГ, Японии.

Традиционными видами или системами экспертизы заявок являются явочная и проверочная. Первая система предполагает выдачу патентов после проверки соответствия заявки формальным требованиям без проведения экспертизы по существу заявленного решения, т. е. его соответствия всем легальным критериям патентоспособности. При проверочной системе патент выдается лишь после проведения экспертизы по существу. Однако в современных условиях различия между явочной и проверочной системами заметно стираются (как и между мировой и локальной новизной изобретений). Другим фактором, иной формой своеобразной ответной реакции патентной системы на усложнение современных информационных процессов явилась система отсроченной экспертизы заявок.

¹⁰° См.: М а м и о ф а И.Э. Охрана изобретений и технический прогресс. М., 1974. С. 93-100.

152

При системе отсроченной экспертизы по всем заявкам проводится предварительная экспертиза (проверка на соответствие заявок формальным требованиям). Через 18 месяцев со дня приоритета заявок производится их выкладка и опубликование для всеобщего сведения. С этого момента на изобретения устанавливается временная ограниченная охрана. Одновременно предусматривается право как заявителя, так и заинтересованных третьих лиц ходатайствовать в пределах обычно 5 - 7-летнего срока о проведении полной экспертизы заявок. Система отсроченной экспертизы позволяет разгрузить патентные ведомства от рассмотрения значительной массы заявок (на преимущественно малоценные изобретения). Так, в ФРГ за 8 лет (1968-1976 гг.) ходатайства о полной экспертизе были поданы всего по 199663 заявкам из 473547, т. е. по 42,2% от общего числа поступивших заявок¹⁰⁹.

Главной целью Договора о патентной кооперации, подписанного в Вашингтоне 19 июля 1970 г., является, как это подчеркивается в его преамбуле, стремление договаривающихся государств "упростить и сделать более экономичным осуществление охраны изобретений, когда такая охрана испрашивается в нескольких странах"¹¹⁰. В соответствии с договором заявитель, желающий обеспечить охрану изобретения в нескольких странах, может составить и подать в национальное патентное ведомство "международную заявку" (на одном языке и за одну серию пошлин). Проведение по такой заявке международного поиска и международной предварительной экспертизы сокращает дублирование усилий отдельных заявителей и патентных ведомств стран-участниц, а также повышает качество экспертизы заявок и вероятность выдачи более "сильных" патентов¹¹¹.

Предоставляемое патентом исключительное право на изобретение выражается в возможности патентообладателя использовать изобретение по своему усмотрению всеми разрешенными законом способами: изготавливать продукцию на базе изобретения, применять ее, использовать запатентованный способ, продавать патентованные изделия, предлагать их к продаже, ввозить в страну и т. п. Кроме того, патентообладатель вправе воспретить всякое использование изобретения без его разрешения, чаще всего оформляемого лицензией.

Продажа лицензий имеет ряд преимуществ по сравнению с торговлей товарами в натуральной форме. Продавец лицензии

¹⁰⁹ Н a u fi е г Е. Der Deutsche Patentamt-Jahresbericht 1975//GRUR, 1976. К» 8. S. 415.