Учебный год 22-23 / Евтеев. Возмещение убытков [2005]

142 Глава 3. Проблемы организации возмещения убытков

внутрицехового транспорта, остальные же расходы, за исключением износа инструментов, являются частично условно-постоянными, час­ тично переменными. К таковым можно отнести стоимость отпущен­ ных товарно-материальных ценностей на содержание машин и обору­ дования, расходы по оплате труда рабочих по наладке и обслужива­ нию оборудования и услуги, полученные со стороны на содержание оборудования и рабочих мест (энергия, сжатый воздух и т. д). Удель­ ный вес постоянной части можно рассчитать с помощью соответству­ ющих коэффициентов, вырабатываемых с учетом производственной специфики деятельности предприятия. В результате общую сумму ус­ ловно-постоянных затрат можно определить путем сложения ме­ сячных показателей общехозяйственных и общепроизводственных расходов, амортизационных отчислений на оборудование и внутри­ цеховой транспорт и условно-постоянной части расходов на содер­ жание и эксплуатацию оборудования.

На этой основе можно рассчитать убытки от относительного воз­ растания условно-постоянных затрат на единицу продукции. Они оп­ ределяются путем умножения количества не произведенной вследствие нарушения продукции на отношение общей суммы условно-постоян­ ных затрат за месяц к запланированному выпуску продукции, т. е. на нормативную величину условно-постоянных затрат.

К доказательствам, которые необходимы для взыскания убытков от относительного возрастания условно-постоянных затрат, можно от­ нести: справки производственного отдела о количестве соответству­ ющего товара, требуемого для производства, о расходах комплекту­ ющих деталей и сырья на единицу продукции; справки о наличии ма­ териалов, необходимых для производства; справки о средней произ­ водительности на предприятии; акт о простое; балансовые данные, под­ тверждающие величину условно-постоянных затрат; калькуляция се­ бестоимости; расчет убытков.

Когда вследствие нарушения уменьшилось количество производи­ мой продукции, упущенная выгода определяется как разница между отпускной ценой и полной себестоимостью единицы продукции, ум­ ноженная на количество не произведенной в результате нарушения продукции. Это общая формула, но она применима не ко всем случа­ ям. В частности, она не действует, когда уменьшается только доход от реализации вследствие продажи конечной продукции по пониженным ценам. Понижение цен может возникнуть в случае использования в производстве полученного низкосортного товара либо собственного низкосортного товара, заменяющего непоставленный; оно возможно также при переходе к выпуску незапланированной продукции в каче­ стве меры по уменьшению убытков. В этих случаях упущенная выго-

да рассчитывается как разница между отпускными ценами запланиро­ ванной и фактически произведенной продукции, умноженная на ко­ личество фактически произведенной продукции.

Однако эта формула также может оказаться непригодной, когда вследствие нарушения одновременно уменьшается количество произ­ водимой продукции и цены продажи конечной продукции. В этой си­ туации расчет удобнее производить, сопоставляя фактические резуль­ таты своей производственно-хозяйственной деятельности с заплани­ рованными, т. е. нужно сравнивать запланированную прибыль от зап­ ланированной продукции с фактически полученной прибылью от про­ изведенной взамен продукции. Разница в размере запланированной и фактической прибыли составит упущенную выгоду.

Тема непонесенных расходов, учитываемых при исчислении упу­ щенной выгоды, достаточно детально рассматривается в утвержден­ ных приказом Минторга СССР от 21 февраля 1985 Методических ука­ заниях о порядке определения и взыскания убытков, причиненных предприятиям и организациям системы Министерства (далее — Ме­ тодика Минторга СССР), правда, лишь в случаях недопоставки това­ ров и получения недоброкачественных товаров. Тем не менее понятие

исостав непонесенных расходов, которые нашли отражение в мето­ дике, в какой-то мере могут служить ориентировкой и для остальных субъектов торгового оборота, а также по другим видам нарушений до­ говора.

Под непонесенными расходами понимаются издержки обраще­ ния торгового предприятия, которые оно не произвело в результате уменьшения объемов реализации. Непонесенными расходами могут быть также и издержки производства, когда следствием нарушения договора является уменьшение объемов производства и реализации то­ варов. Если использовать терминологию бухгалтерского учета, к непонесенным расходам относятся условно-переменные затраты, ко­ торые включаются в себестоимость товара. Условно-переменные зат­ раты нормируются на единицу продукции, и размер таких затрат уве­ личивается или уменьшается в относительно пропорциональном со­ ответствии с изменением объема выпуска продукции или объемов реализации продукции. Важно, что не все затраты, включаемые в се­ бестоимость продукции, можно отнести к непонесенным, имеются еще

иусловно-постоянные затраты, которые осуществляются по цеху или предприятию в целом и не находятся в прямой зависимости от объе­ мов производства и реализации товаров

Всвязи с этим следует обратиться к положению п. 11 постанов­ ления № 6/8 и детально рассмотреть его. Прежде всего в постанов­ лении речь идет фактически об определении упущенной выгоды как

разницы между неполученным доходом и себестоимостью продукции, проблема же непонесенных расходов затрагивается лишь косвенно. Приведенный в постановлении пример позволяет сделать вывод, что целесообразнее соотносить расчет непонесенных расходов с расчетом упущенной выгоды, потому что непонесенные расходы вычитаются именно из суммы неполученного дохода. В то же время упускается из виду необходимость обособления непонесенных расходов от иных зат­ рат, включаемых в себестоимость. Ведь, как уже отмечалось выше, условно-постоянные затраты, которые также вычитаются из суммы неполученного дохода, при надлежащем документальном обосновании их размера могут возмещаться в виде реального ущерба как действи­ тельно понесенные затраты. Таким образом, необходим дифференци­ рованный подход к себестоимости продукции (работ, услуг) как ком­ поненту расчета убытков. С одной стороны, при определении упущен­ ной выгоды должна учитываться себестоимость, представляющая со­ бой единую совокупность всех затрат, с другой стороны, в целях взыс­ кания реального ущерба себестоимость следует подвергать анализу, выделяя в ней условно-постоянные и условно-переменные затраты.

Следует указать некоторые наиболее часто встречающиеся виды непонесенных затрат. В частности, в Методике Минторга СССР упо­ минаются расходы на перевозку железнодорожным, водным, воздуш­ ным транспортом, расходы на перевозку автомобильным транспортом, расходы на хранение, подработку, подсортировку и упаковку товаров и на содержание холодильных установок, расходы по уплате процен­ тов за пользование банковским кредитом, потери товарно-материаль­ ных ценностей в пути, при хранении и реализации в пределах норм естественной убыли, расходы на тару. Сюда же можно отнести расхо­ ды на основные материалы, сдельную заработную плату производ­ ственных рабочих, расходы по выгрузке и приемке товаров и т. д.

Расчет упущенной выгоды произвести нетрудно, но основные про­ блемы возникают при ее доказывании. Во-первых, нужно обосновать реальность существования и размер отпускной цены продукции, не произведенной в результате нарушения продукции. При этом важно доказать именно возможность реализации товара по такой цене, по­ тому что суд взыскивает упущенную выгоду с учетом мер и приготов­ лений, предпринятых для извлечения прибыли. Оптимальным вари­ антом здесь является наличие договорных или преддоговорных свя­ зей с контрагентами, когда цена реализации зафиксирована в опреде­ ленных документах. Однако такая ситуация складывается далеко не всегда, поэтому приходится искать другие способы доказывания в за­ висимости от специфики деятельности фирмы. Например, с одной сто­ роны, размер текущей цены можно обосновать заключениями от то-

а) в случае использования поставленных низкосортных товаров — акт приемки продукции по качеству, фиксирующий низкосортность поставленного товара; акт экспертизы товара; технико-экономическое и финансовое обоснование использования низкосортного товара в про­ изводстве; калькуляция себестоимости конечной продукции из низко­ сортного товара;

б) в случае использования собственного низкосортного товара — подписанные главой предприятия и главным бухгалтером справки об отсутствии в наличии предусмотренного договором товара; выписка из карточки учета соответствующего низкосортного материала; выпис­ ки из лимитно-заборных карт на его отпуск в производство; техникоэкономическое и финансовое обоснование использования собственного низкосортного товара в производстве; калькуляция себестоимости ко­ нечной продукции;

в) в случае перехода к выпуску незапланированной продукции — технико-экономическое и финансовое обоснование производства не­ запланированной продукции; справки о материалах, требуемых для производства продукции; калькуляция себестоимости конечной про­ дукции.

С точки зрения доказывания производственной возможности по­ лучения прибыли следует выделить ситуацию, когда не выполняют обязательства сразу несколько поставщиков как одного товара, так и разных товаров, необходимых для производства. В этом случае в рас­ чет и обоснование упущенной выгоды следует внести некоторые кор­ рективы, что особенно касается совместной непоставки разных това­ ров. Во-первых, возникает проблема определения долей каждого по­ ставщика в общей сумме убытков. В случае коллективной непоставки или ненадлежащей поставки одного товара она решается путем рас­ чета общей суммы упущенной выгоды через определение общего ко­ личества непроизведенной продукции. Затем доли поставщиков уста­ навливаются в процентном отношении к общему объему непоставки либо поставки, непригодной для производства продукции пропорцио­ нально их неисполненным обязательствам. Последним этапом являет­ ся применения этих долей к общей сумме упущенной выгоды.

Сложнее дело обстоит в случае коллективной непоставки разных товаров, используемых в производстве одной продукции. В первую очередь, здесь нужно определить, какую бы сумму составили убытки, если бы непоставку допустил каждый из поставщиков в отдельности. Для этого предварительно рассчитывается общее количество непро­ изведенной продукции исходя из самого большего количества непоставленного или поставленного ненадлежащего вида товара. По этому же виду товара рассчитывается и общая сумма упущенной выгоды.

148 Глава 3. Проблемы организации возмещения убытков

определяемая как разница между неполученным доходом и псионесенными расходами упущенная выгода.

Для обоснования непонесенных расходов можно и нужно исполь­ зовать финансовые планы предприятия на год, а также другие, в том числе связанные с предыдущими исполненными договорами, докумен­ ты, подтверждающие размер непонесенных расходов. К расчету упу­ щенной выгоды желательно прилагать расшифровку отдельных граф с видами непонесенных расходов.

Что касается возможности получения прибыли или, говоря други­ ми словами, возможности перепродать поставленный товар, то тут не­ обходимо учитывать следующие моменты. Во-первых, требуется до­ казать факт неисполнения или ненадлежащего исполнения договора. Предполагаемые доказательства: договоры с поставщиком (изготови­ телем), накладные, счета-фактуры, акты приемки товаров по количе­ ству и качеству и т. д. Во-вторых, желательно, хотя и не всегда воз­ можно, доказывать меры и приготовления для реализации товара по определенным ценам. Тут можно обращаться к заключенным догово­ рам, а также к разнообразным преддоговорным документам и матери­ алам деловой переписки. Наконец, в-третьих, когда проблематично доказать меры и приготовления для реализации товара и конкретную цену реализации, остается использовать документы, подтверждающие спрос на товар в предшествующие месяцы и цену реализации, если она с тех пор существенно не изменилась. В других случаях нужно доказывать текущую цену на товар.

Сложнейшей проблемой на сегодняшний день является определе­ ние и доказывание упущенной выгоды продавца в результате неопла­ ты, несвоевременной оплаты или неполной оплаты покупателем по­ лученного товара. Актуальность данной проблеме придает тот факт, что неплатежи за поставленную продукцию — вполне обычное для нашей экономики явление. В то же время отсутствуют хорошо зареко­ мендовавшие себя на практике и признанные судами методики расче­ та и доказывания упущенной выгоды продавца.

Суть проблемы определения упущенной выгоды продавца состо­ ит в том, что данный вид убытков имеет дифференцированный харак­ тер. Прежде всего существует минимальная прибыль, которую про­ давец должен получить от сделки. Она закладывается в цену сделки, и ее неполучение непосредственно связано с неоплатой цены сделки по­ купателем. Неполученная минимальная прибыль не нуждается в спе­ циальном обосновании, поскольку она включается в сумму основного долга по договору и, как правило, взыскивается в рамках этого долга. Сложнее обстоит дело с расчетом и доказыванием упущенной выго­ ды, которая возникает у продавца вследствие неполучения и неисполь-

зования оборотных средств, необходимых для осуществления произ­ водственной и торговой деятельности. Важно отметить, что цепочка причинной связи, возникающая в данной ситуации, по структуре го­ раздо сложнее, чем причинная связь упущенной выгоды покупателя с нарушением договора. Это связано с тем, что прибыль продавца от получения денежных средств, как правило, возникает в результате вло­ жения этих средств в производственную либо торгово-посредничес- кую деятельность.

Таким образом, можно выделить основные звенья причинной свя­ зи в отношении упущенной выгоды продавца, занимающегося произ­ водственной и торговой деятельностью. Для производственных пред­ приятий это будут следующие звенья причинной связи: неполучение денежных средств — невозможность использования денежных средств для закупки сырья, оплаты трудовых ресурсов и иных факторов про­ изводства — уменьшение объема производства и реализации това­ ра — неполучение дохода от реализации товара. Для торговых орга­ низаций характерны следующие звенья причинной связи: неполуче­ ние денежных средств — невозможность использования денежных средств для закупки товара в целях перепродажи — уменьшение объе­ ма реализации товара — неполучение дохода от реализации товара.

Перечисление звеньев причинной связи применительно к упущен­ ной выгоде продавца показывает, что ключевым моментом, определя­ ющим сложность доказывания убытков, является причинная зависи­ мость между неполучением оборотных средств, неиспользованием их для закупки сырьевых ресурсов либо товаров для перепродажи и уменьшением объема производства и/или реализации товара.

Если мы сопоставим причинную связь между упущенной выгодой продавца и упущенной выгодой покупателя и нарушением договора, то увидим, что механизм доказывания упущенной выгоды продавца включает в себя механизм доказывания упущенной выгоды покупате­ ля, но при этом требуется обоснование того обстоятельства, что непо­ лучение денежных средств с необходимостью повлекло и стало един­ ственной причиной невозможности закупки сырьевых ресурсов либо товаров для перепродажи. Это означает, что продавцу нужно доказать, во-первых, что на складе отсутствовали запасы сырьевых ресурсов или товаров для перепродажи и, во-вторых, что отсутствовали другие воз­ можности привлечения денежных средств на закупку сырьевых ресур­ сов и товаров для перепродажи как из собственных резервов, так и за счет кредита (предполагаемые доказательства: справки производствен­ ного отдела об отсутствии соответствующих сырьевых ресурсов или товаров на складе, справка обслуживающего банка о нулевом или ма-

лом остатке денежных средств на счете, подтвержденная информация о невыгодных условиях получения кредита и т. д.).

Кроме того, для продавца принципиально важным становится обо­ снование мер и приготовлений для закупки сырьевых ресурсов или товаров для перепродажи, что требует соответствующих договорных и преддоговорных документов. Для обоснования причинной связи меж­ ду неприобретением сырьевых ресурсов для производства и товаров для перепродажи и неполучением прибыли необходимо опираться на механизм доказывания причинной связи покупателя, изложенный вы­ ше. Размер упущенной выгоды продавца будет определяться исходя из объема продукции, не выпущенной и/или не реализованной вслед­ ствие неполучения денежных средств и последующего неприобрете­ ния сырьевых ресурсов для производства и товаров для перепродажи.

Принимая во внимание отмеченные доказательственные пробле­ мы, ряд правоведов считает с экономической точки зрения более пред­ почтительным вариант расчета размера упущенной выгоды через нор­ му прибыли на вложенный капитал (об этом уже говорилось в § 1 гл. 1 настоящей книги)1 . Данная методика основана на том, что для своей производственно-хозяйственной деятельности предприятие ис­ пользует основные и оборотные средства. Деление размера прибыли на сумму оборотных средств дает необходимый стоимостный показа­ тель. Примерную цифру размера упущенной выгоды может дать со­ поставление нормы прибыли на вложенный капитал до правонаруше­ ния с нормой прибыли после нарушения, а также расчет соответству­ ющих стоимостных показателей.

На наш взгляд, приведенная методика вполне может быть исполь­ зована на практике, однако при взыскании убытков, как уже отмеча­ лось, необходимо исходить из того, что расчет убытков и их докумен­ тальное обоснование должны находиться в неразрывной связи. С уче­ том этого абстрактные показатели нормы прибыли на вложенный ка­ питал до правонарушения и после него следует подтверждать доку­ ментами, фиксирующими возможность получения соответствующей прибыли. В связи с этим также важно отметить, что доказывание убыт­ ков имеет первостепенное значение по отношению к их расчету, и пос­ ледний должен основываться на подтверждающих убытки докумен­ тах, а не наоборот.

1 См. например: Латынцев А. В, Латынцева О. В. Указ. соч. С. 33; Брызга­ лин А. Принципиальные вопросы возмещения убытков в виде упущенной выго­ ды // Хозяйство и право. 1994. № 5. С. 46—47; Гончарова Н. Как взыскать убытки в виде упущенной выгоды // Хозяйство и право. 1995. № 9. С. 98—99.

При доказывании расходов по уплате на основании решений суда штрафных санкций и убытков контрагентам важно учитывать, что могут возмещаться не только фактически понесенные, но и будущие необходимые расходы. Поэтому для обоснования убытков можно при­ менять: заявленные иски; документы, как свои собственные, так и за­ явленные истцом, подтверждающие неопровержимую позицию истца по делу и, в частности, закрепляющие размер убытков и штрафных санкций; определения о принятии дела к производству и назначении судебного заседания; судебные решения; платежные поручения и иные документы, подтверждающие исполнение судебного решения.

Здесь и далее приводятся перечни доказательств. Важно учиты­ вать, что эти перечни затрагивают лишь отдельные фрагменты дока­ зывания. Общая картина обоснования условий возмещения убытков складывается только при документальном подтверждении всех звень­ ев причинной связи, начиная от нарушения договора и кончая разме­ ром убытков.

Непосредственной предпосылкой уменьшения объемов производ­ ства и реализации продукции у производственных предприятий в боль­ шинстве случаев являются простои производства. Отсюда перед по­ терпевшим в результате нарушения обязательства кредитором сто­ ит главная задача — не допустить или, по возможности, уменьшить простои производства. В результате кредитор предпринимает действия по "борьбе" с простоем, которые можно назвать разумными мерами по уменьшению убытков. Принятие разумных мер порождает допол­ нительные расходы, которые характеризуют возникающее в результа­ те нарушения абсолютное увеличение затрат на производство продук­ ции и относятся к реальному ущербу. Кроме того, в тех случаях, когда предотвратить простой не удалось, кредитор несет расходы, связан­ ные с простоем.

Дополнительные расходы, связанные с простоем, включают: вопервых, основную заработную плату, выплаченную за период простоя, или доплаты к среднему заработку (в тех случаях, когда на время про­ стоя работники переводились на другую нижеоплачиваемую работу); во-вторых, дополнительную заработную плату, в которую могут вхо­ дить отчисления от основной заработной платы на оплату отпусков, доплаты за годовые результаты работы, за выслугу лет и другие уста­ новленные нормативными актами и коллективными договорами доп­ латы; в-третьих, отчисления от основной заработной платы на соци­ альное страхование (в Пенсионный фонд, Фонд занятости населения, Фонд обязательного медицинского страхования, Фонд социального страхования).