Учебный год 22-23 / Евтеев. Возмещение убытков [2005]
.pdf92 |
Глава 2. Правовые проблемы возмещения убытков |
шение договора просто совпадает по времени с убытками, возникши ми из-за неблагоприятной рыночной конъюнктуры или по другим объективным экономическим причинам.
Важно отметить, что деление убытков на прямые и косвенные ши роко распространено в зарубежных правовых системах. Более того, формирование взглядов на аналогичное деление убытков в отечествен ном правоведении проходило в значительной мере под влиянием за рубежной правовой доктрины и практики. Во французском праве ос нованием разделения прямых и косвенных убытков выступает ст. 1151 ФГК, которая предусматривает, что убытки должны включать в себя лишь то, что является непосредственным и прямым следствием нару шения договора1. В сфере договорных обязательств критерий непо средственной причинности обычно применяется в ситуации, когда между нарушением договора и убытками вклинилось какое-то "посто роннее" событие, влияющее на размер последствий. В англо-амери канском праве также присутствует деление на прямые и косвенные убытки. Причем оно имеет не только самостоятельное значение при установлении так называемой отдаленности причинной связи (remoteness of damage), но и применяется в рамках определения пред видимости убытков2 . Разграничение между прямыми и косвенными убытками проводится на том основании, что прямые убытки естествен но возникают из нарушения договора, а косвенные убытки выступа ют как особый ущерб. Представляется, что правовой опыт англо-аме риканского права в сфере разграничения убытков на прямые и кос венные вряд ли может прижиться на российской почве, поскольку он основан на подходах судебной практики, сформировавшейся в резуль тате рассмотрения большого количества дел об убытках и тесно свя зан с доктриной предвидимости убытков, переносящей центр тяжес ти с исследования объективной причинной связи на определение яв ных либо предполагаемых намерений сторон в отношении возможных убытков на стадии заключения договора.
Теория прямой и косвенной причинной связи находит свое отра жение в судебной практике. Так, Арбитражный суд Новосибирской области в решении по делу № 4КЭ/417 от 4 декабря 1997 г., указав на наличие данной теории, подчеркнул, что причинная связь имеет мес то, когда в цепи последовательно развивающихся событий между на рушением и убытками не существует каких-либо посторонних обсто-
1Комаров А. С. Указ. соч. С. 44.
2См., например: Комаров А. С. Указ. соч. С. 124; Contract Law and Practice I The English system and Continental Comparisons by Michael H. Whincup II Kluwer Law International. 1996. P. 278.
§ 1. Основания и условия ответственности в виде возмещения убытков |
93 |
ятельств, влияющих на существование и размер убытков. Косвенная причинная связь имеет место, когда между нарушением и убытками вторгается какое-то постороннее обстоятельство или несколько обсто ятельств, влияющих на возмещение убытков. Те обстоятельства, на которые ссылался истец, не подтвердили существования прямой при чинной связи между нарушением договора и упущенной выгодой и то, что нарушение было единственной причиной убытков, так как не были предприняты соответствующие меры и приготовления для из влечения прибыли.
Теория прямой и косвенной причинной связи подверглась доста точно интенсивной критике в правовой науке. Например, по мнению Л. А. Лунца, ограничение ответственности только прямыми убытка ми является отступлением от принципа полной компенсации1. Крити куя разграничение прямой и косвенной связи в отношении наступив ших убытков, Л. А. Лунц отмечал, что ошибочно носящее механис тический характер представление, согласно которому те предшеству ющие результату факты, которые стоят ближе к результату, в боль шей мере способствуют его наступлению, чем факты более отдаленные. Е. А. Суханов также считает теорию прямой и косвенной связи непро дуктивной, поскольку косвенная связь не может считаться подлинной причинной связью, и, кроме того, существуют значительные трудно сти в разграничении связей на прямые и косвенные2.
На наш взгляд, разграничение прямой и косвенной связи имеет в большей степени практическое, чем теоретическое значение. Это связано, во-первых, с тем, что критерии разграничения прямой и кос венной связи взяты из других концепций причинности (например, необ ходимой и случайной связи). Во-вторых, можно согласиться с Е. А. Су хановым в том, что косвенная причинная связь как таковая не суще ствует. В этом отношении вполне убедительна существующая в фило софии точка зрения, согласно которой косвенные (опосредованные) причины выступают в качестве условий соответствующего события и должны отличаться от настоящих причин, непосредственно связанных с результатом3.
Вместе с тем теория прямой и косвенной связи подняла очень важ ную проблему существования цепей причинения и соотношения зве ньев в этой цепи. Достаточно сказать, что в подавляющем большин стве ситуаций неисполнения обязательств мы имеем дело не с одно-
1Новицкий И. Б., Лунц Л. А. Указ. соч. С. 372.
2Гражданское право: В 2-х т. Том 1: Учебник / Отв ред. проф. Е. А. Суханов.
2-е изд., перераб. доп. М: БЕК, 1998. С. 444.
3 Алексеев П. В., Панин А. В. Философия: Учебник. 2-е изд., перераб. и доп. М: Проспект, 1997. С. 416.
94 |
Глава 2. Правовые проблемы возмещения убытков |
звенной причинной связью между неправомерным поведением и убыт ками, а с многозвенной, сложной причинной связью. И каждый раз встает проблема восстановить четкую причинно-следственную после довательность событий, находящихся между нарушением договора и убытками.
Подводя итог исследованию концепций причиной связи, хотелось бы отметить, что все они в той или иной мере отражают различ ные аспекты такой сложной и многогранной проблемы, как проблема причинной связи между неисполнением обязательств и наступлени ем убытков. В этом смысле можно согласиться с О. С. Иоффе, отме чавшим в своем фундаментальном труде "Из истории цивилистической мысли", что у каждой из включенных в современный цивилистический обиход теорий причинной связи имеются свои сильные и сла бые стороны1. Очевидно, что в целях успешного доказывания и объек тивного исследования причинной зависимости при анализе конкретной взаимосвязи обстоятельств в ситуации нарушения договора нельзя ог раничиваться какой-то одной концепцией причинности. Особенно эф фективными в работе по возмещению убытков представляются тео рии адекватного причинения, необходимой и случайной связи, возмож ности и действительности, а также прямой и косвенной связи.
Принципиальным моментом в отношении причинной зависимос ти между нарушением договора и убытками любой степени слож ности выступает общефилософская максима, согласно которой при чина выступает как активное начало, при наличии определенных ус ловий с необходимостью порождающее, вызывающее к жизни другое явление, называемое следствием2. Поэтому первым и основополагаю щим признаком причинной связи между неисполнением обязательств и наличием убытков следует считать наличие между двумя явлениями отношения производства и порождения в независимости от того, ка кая концепция или теории причинности применяются кредитором или судом.
Отдельно хотелось бы рассмотреть концепцию предвидимости убытков и ее связь с выявлением причинной связи между неисполне нием обязательств и наличием убытков. Это связано с тем, что, по мне нию автора настоящей книги, предвидимость должна пониматься в субъективном контексте соотношения нарушения договора и убытков
1Иоффе О. С. Избранные труды по гражданскому праву: Из истории цивилистической мысли. Гражданское правоотношение. Критика теории "хозяйственно го права". М.: Статут, 2000. С. 486.
2См. например: Алексеев П. В., Панин А. В. Философия: Учебник. 2-е изд., перераб. и доп. М.: Проспект, 1997. С. 406; Матвеев Г. К. Основания гражданскоправовой ответственности. М., 1970. С. 111.
§ 1. Основания и условия ответственности в виде возмещения убытков |
95 |
как субъективное условие ответственности и не может применяться для анализа объективно существующей причинной связи. В то же время в науке гражданского права существуют другие мнения1.
Доктрина предвидимости убытков (foreseeability of damages) со ставляет сердцевину англо-американского правового регулирования размера убытков и поэтому выступает в качестве довольно детально разработанной концепции, последовательно применяемой на практи ке. Важно иметь в виду, что требование о предвидимости убытков при заключении договора применительно к договорной ответственности по большому счету заменяет выявление причинной связи между нару шением договора и убытками2.
Общее определение принципа предвидимости убытков сводится к следующим положениям. Во-первых, в случае нарушения договора потерпевшая сторона имеет право на возмещение только той части действительно возникшего ущерба, которая разумно могла быть пред видена при заключении договора как обязательное следствие его на рушения. Во-вторых, ответ на вопрос, что в данный момент можно было разумно предвидеть, зависит от знания, которым обладали сто роны или, по крайней мере, сторона, впоследствии нарушившая дого вор. В-третьих, важно, что принимается в расчет: то, что должны были знать контрагенты, или то, что они знали в действительности3.
Что, в частности, применительно к коммерческому обороту долж но быть известно разумному лицу, было сформулировано в одном из судебных решений следующим образом: разумный предприниматель должен считаться осознающим, в чем состоит обычный и предполага емый результат нарушения договора. Как разумное лицо, каждый обя зан знать обычный ход вещей и составные элементы предприятия или сферы деятельности контрагента4.
Сущность доктрины предвидимости заключается в том, что она позволяет ограничить предпринимательский риск путем сужения сфе ры применения принципа полной компенсации. В связи с этим А. С. Ко маров в комментарии к Принципам УНИДРУА отмечает, что такое ограничение связано с самой природой договора, поскольку не все выгоды, которых была лишена потерпевшая сторона, попадают в сфе ру договора, и неисполнившая сторона не должна быть обременена компенсацией ущерба, который она никогда не могла бы предвидеть
1 См. например: Брагинский М. И., Витрянский В. В. Указ. соч. С. 580; Вар шавский К. М. Обязательства, возникающие вследствие причинения другому вре да. М., 1929. С. 58—59; Шершеневич Г. Ф. Указ. соч. С. 268.
2Комаров А. С. Указ. соч. С. 122.
3Там же. С. 126.
4Там же.
96 |
Глава 2. Правовые проблемы возмещения убытков |
в момент заключения договора и риск наступления которого она мог ла бы покрыть страхованием1.
Критерий предвидимости убытков нашел признание в междуна родном торговом обороте. Его применение предусматривает ст. 74 Вен ской конвенции, а также ст. 7.4.4 Принципов УНИДРУА. Это с оче видностью свидетельствует об авторитете и высокой значимости пра вового принципа предвидимости убытков. В то же время отсюда не следует вывод об абсолютной применимости данного принципа. Про веденное исследование показывает, что для российской правовой тра диции, сформировавшейся большей частью в советский период, при решении вопросов ответственности характерно выявление объектив ной причинной связи между неправомерным действием и неблагопри ятным имущественным результатом. Если в зарубежном праве и пра ве международного торгового оборота критерий предвидимости убыт ков весьма эффективно заменяет и делает формальным установление причинной связи между нарушением договора и убытками, то в рос сийском праве обоснование указанной причинной связи как условия ответственности само по себе не требует использования критерия пред видимости. Дело в том, что доказанность того факта, что данное нару шение договора с необходимостью повлекло убытки, выполняет ту же функцию ограничения предпринимательского риска неисправного дол жника, что и обоснование предвидимости убытков при заключении договора. Последовательное применение рассмотренных выше отече ственных концепций причинности позволяет четко ограничить размер убытков только теми имущественными потерями, которые возникли как неизбежный результат нарушения договора.
Тем не менее отдельные правоведы считают, что принцип предви димости убытков должен применяться именно при установлении при чинной связи как основания ответственности. Так, Г. Ф. Шершеневич считает, что "последствия незаконного действия, за которые действо вавший отвечает, не могут идти дальше того, что можно было преду смотреть в момент совершения действия на основании общежитейс кого опыта среднему разумному человеку". Поэтому суд не должен предъявлять к человеку требования большей предусмотрительности, чем та, на которую рассчитывает закон, обращающийся со своими уг розами к подчиненному ему населению2. Свои выводы Г. Ф. Шерше невич мотивирует тем, что ответственность является правовым послед ствием, а поэтому основание ее, т. е. причинную связь, нельзя искать
1Принципы международных коммерческих договоров УНИДРУА / Под ред.
А.С. Комарова. М: МЦФЭР, 1996. С. 230—231.
2 Шершеневич Г. Ф. Указ. соч. С. 268.
§ 1. Основания и условия ответственности в виде возмещения убытков |
97 |
там, где невозможно правовое воздействие, поскольку за пределами правовой досягаемости причинная связь для юриста бесцельна.
По сути у Г. Ф. Шершеневича предвидимость выступает как кри терий искусственного ограничения определенного круга явлений из числа всех известных, т. е. критерием причинности в его понимании. На наш взгляд, применение не субъективных, а объективных крите риев в данном контексте способно дать более достоверные результа ты. На первый план должно выйти исследование внутренних необхо димых связей между явлениями в рамках ситуации, сложившейся в ходе нарушения договора.
Вслед за Г. Ф. Шершеневичем В. В. Витрянский называет предви димость последствий нарушения важнейшим аспектом понятия при чинной связи1. Он также видит назначение предвидимости в опреде лении границ тех последствий, на которые распространяется ответ ственность лица, допустившего нарушение. При этом В. В. Витрянс кий дает довольно абстрактное определение предвидимости как сте пени предвидения последствий неправомерного поведения, из которой исходит закон, устанавливая ответственность за конкретное правона рушение. Обращает на себя внимание то, что вопрос об определении степени предвидения закона остается открытым.
Позиция В. В. Витрянского представляется также спорной, посколь ку лишено смысла применение абстрактных критериев причинной свя зи, совершенно не разработанных судебной практикой, при наличии конкретных признаков причинной связи и способов и приемов ее до казывания.
На основе анализа приведенных выше концепций причинности, а также примеров из судебной практики можно сформулировать три ос новополагающих признака причинной связи, отвечающих практи ческим потребностям применения ответственности в виде возмеще ния убытков:
1) нарушение должником обязательств должно по времени пред шествовать факту возникновения убытков у кредитора, иначе убыт ки не могут возмещаться (в философии это называется однонаправ ленностью причинного отношения или временной ассиметрией). В
подтверждение можно привести постановление Президиума ВАС № 7465/95 от 2 апреля 1996 г. ТОО "Фирма "Орфей" обратилась к КБ "Агропромбанк" с иском о взыскании убытков и пени за несвоевре менное исполнение платежного поручения2. Как следует из материа лов дела, товарищество представило в банк поручение на перечисле-
1 |
Брагинский М. И., Витрянский В. В. Указ. соч. С. 580. |
2 |
Вестник ВАС РФ. 1996. № 8. |
4 - 289
98 |
Глава 2. Правовые проблемы возмещения убытков |
ние АО "Прикаспийэлектросетьстрой" 298 млн. руб. в счет предвари тельной оплаты за бензин по договору поставки. Указанная сумма была получена ТОО от птицефабрики "Кольцегорская" по договору поставки за бензин. Таким образом, товарищество выступало посредником меж ду покупателем и продавцом бензина. Судом было установлено, что отсутствует причинная связь между предполагаемым отказом банка принять платежный документ и неисполнением ТОО своих обяза тельств по поставке бензина птицефабрике, повлекшим за собой взыс кание штрафа в значительном размере. Дело в том, что по договору АО "Прикаспийэлектросетьстрой" и ТОО " Фирма "Орфей" бензин должен был быть поставлен до 5 февраля 1995 г., а по договору между товариществом и птицефабрикой до 15 января 1995 г. Следовательно, и при своевременном исполнении банком спорного платежного пору чения сроки поставки бензина птицефабрике были бы нарушены;
2) нарушение договора должно являться необходимым и доста точным условием наступления убытков. Это означает, во-первых, что данное конкретное нарушение в принципе способно вызвать возник новение тех видов убытков, взыскания которых требует потерпевшая сторона, и, во-вторых, самое главное, что нарушение является тем ус ловием, без которого убытки не наступили бы. Естественно, достаточ ность и, особенно, необходимость должны подтверждаться письменны ми доказательствами. Возьмем, к примеру, постановление Президиу ма ВАС РФ № 4931/96 от 20 мая 1997 г.1. Согласно договору ответчик должен был поставить истцу продукцию из давальческого сырья, од нако не поставил ее. В связи с этим истец вынужден был закупить аналогичную продукцию у третьих лиц. В сумму заявленных убытков истец включил упущенную выгоду, расходы по закупкам продукции и расходы по оплате банковского кредита.
Президиум ВАС РФ признал, что возмещение расходов на закуп ку аналогичной продукции правомерно, а что касается возмещения про центов за пользование банковским кредитом, то оно не обоснованно и не подлежит удовлетворению. Это связано с тем, что истец не пред ставил доказательств, свидетельствующих о наличии причинной свя зи между невыполнением ответчиком обязательств по возврату пере работанной продукции и уплатой процентов за пользование кредитом, полученным, по мнению истца, для приобретения недостающего ко личества этой продукции у других продавцов.
В данном деле доказать необходимость нарушения договора по отношению к убыткам можно было, представив справку обслуживаю щего банка о нулевом или недостаточном для закупки необходимой
1 Вестник ВАС РФ. 1997. № 8. С. 38.
§ 1. Основания и условия ответственности в виде возмещения убытков |
99 |
по договору продукции остатке денежных средств на момент сразу после нарушения договора. При этом нужно было сослаться на пункт договора о том, что продукция из давальческого сырья должна была поступать без всякой оплаты;
3) нарушение договора должно быть единственной причиной, с необходимостью порождающей наступление убытков в данной конк ретной ситуации. Потерпевшей стороне нужно доказать, что возник шие убытки вызваны не общим ухудшением хозяйственной ситуации и связаны не только с предпринимательским риском, вполне обыч ным для деятельности фирмы, что нарушение договора является не просто одним из ряда необходимых условий возникновения потерь, а с необходимостью их порождает, в отличие от других необходимых условий. Можно обратиться к постановлению Президиума ВАС РФ № 2193/98 от 16 мая 2000 г., которое уже упоминалось в связи с про блемой не понесенных расходов1. Напомним, что истцом были заяв лены убытки, вызванные ненадлежащим исполнением кредитного до говора, по которому должно было осуществляться финансирование строительных работ по телефонизации населенного пункта. В состав убытков истец включил сумму абонентной платы и платы за установ ку телефонов, представляющую собой неполученный доход, который истец мог бы получить при телефонизации населенного пункта, но не получил в связи с неполной выдачей кредита банком. В качестве ос новного аргумента для отмены решения Президиум ВАС РФ указал на отсутствие обоснования вывода суда о том, что именно недополу ченная заемщиком часть кредита предназначалась для установки обо рудования, необходимого для телефонизации населенного пункта, и что неполучение этой суммы причинило истцу ущерб в виде упущен ной выгоды в размере заявленной им суммы. В данном деле истец не доказал, что неполучение кредита было единственной причиной, с не обходимостью повлекшей неустановку оборудования для телефониза ции, а, значит, и образовавшиеся в результате убытки.
Итак, для коммерческой практики и судебной юрисдикции в обла сти экономических споров вполне достаточно выявления трех указан ных признаков причинной связи. Хотя на теоретическом уровне, как показали проведенные выше исследования, признаков причинной связи можно выделить намного больше.
С точки зрения качественного анализа убытков в большинстве случаев между нарушением договора и понесенными расходами и упу щенной выгодой в цепочке причинной связи находятся последствия нарушения, т. е. та хозяйственная ситуация, которая сложилась на
1 Вестник ВАС РФ. 2000. № 8.
4*
100 |
Глава 2. Правовые проблемы возмещения убытков |
фирме вследствие неисполнения или ненадлежащего исполнения обя зательств контрагентом. Наиболее логичным и обычным последст вием нарушения договора (просрочка поставки, непоставка, недопос тавка, поставка некачественной, некомплектной продукции) является уменьшение объемов производства и реализации товаров. В свою оче редь, с этой ситуацией связаны, во-первых, меры по выходу из нее, направленные на минимизацию потерь от нарушения, и расходы, по несенные при этом. Во-вторых, естественным следствием уменьше ния оборота капитала является уменьшение прибыли. С учетом этого можно создавать конструкции типовых причинных связей.
В качестве примера можно предложить один из вариантов типо вой причинной связи применительно к такому нарушению договора, как поставка некачественного товара. В рамках данной типовой связи должны подтверждаться:
1) причинная связь между нарушением и неблагоприятными хо зяйственными последствиями. Примерные доказательства: акт о скры тых недостатках, делающих невозможным использование такого то вара в производстве; справка производственного отдела о количестве соответствующего товара, требуемого для производства, о расходах комплектующих и деталей на единицу продукции; акт о простое;
2)причинная связь между неблагоприятными хозяйственными по следствиями и расходами, понесенными или которые предстоит поне сти. Примерные доказательства: справки о среднестатистическом объе ме выпуска продукции на предприятии; договоры с контрагентами; претензии контрагентов по этим договорам; соответствующие иски; судебные решения о взыскании убытков и неустоек;
3)причинная связь между неблагоприятными хозяйственными по следствиями и мерами по уменьшению убытков и понесенными в свя зи с этими мерами расходами. Примерные доказательства: наряд на проведение работ по изготовлению недостающей продукции; выпис ка из ведомости по выплате заработной платы; выписка из требова ния на отпуск материалов, используемых для производства; выписка из карты о затратах этих материалов;
4)причинная связь между неблагоприятными хозяйственными по следствиями и неполученной прибылью. Примерные доказательства: документы, обосновывающие возможность производства продукции
вслучае поставки товара надлежащего качества (справки о наличии материалов, необходимых для производства, справки о расходах то вара на единицу производимой продукции); договоры на реализацию продукции и иные преддоговорные документы.
Следует заметить, что в отношении приведенного примера типо вой причинной связи были представлены далеко не полные перечни
§ 1. Основания и условия ответственности в виде возмещения убытков |
101 |
документов, причем подтверждающие причинную связь только по од ному виду нарушения договора и только по одному из нескольких ва риантов поведения потерпевшей стороны. В каждом конкретном слу чае последствия нарушения договора и особенно сами убытки инди видуальны и зависят от выбранной линии поведения потерпевшей сто роны, отсюда многообразие документальных доказательств, которые необходимо подбирать и систематизировать в методиках расчета убыт ков.
Для того чтобы убытки были взысканы с должника, они должны реально существовать. Это касается как фактически понесенных рас ходов, утраты и повреждения имущества и упущенной выгоды, так и будущих необходимых расходов. Ведь вполне возможны ситуации, ког да нарушение договора не приводит к возникновению убытков. В связи
сэтим можно привести постановление Президиума ВАС РФ № 4132/ 96 от 21 января 1997 г.1.
АО "Государственная внешнеэкономическая компания Иркутской области" предъявило иск к АО "Федеральная контрактная корпора ция "Росконтракт" о взыскании стоимости поставленного не предус мотренного договором промпереработочного масла, убытков и неус тойки.
Согласно материалам дела между корпорацией "Росконтракт" и внешнеэкономической компанией был заключен договор на поставку продовольственных товаров для завоза в районы Крайнего Севера, в том числе масла животного "Крестьянское". Корпорацией "Росконт ракт" было поставлено промпереработочное масло, т. е. товар, не пре дусмотренный договором. Еще до решения поставщиком вопроса о дальнейшей судьбе незаказанного промпереработочного масла поку патель заключил договор с Иркутской маслосырбазой на хранение это го масла с правом его последующей переработки, а затем согласился
спроизведенным перерасчетом стоимости этого масла по соответству ющему счету-фактуре.
По этому счету-фактуре поставщик возместил покупателю разни цу в стоимости масла животного "Крестьянское" высшего сорта в ко личестве 48 040 кг и такого же количества фактически полученного покупателем масла животного промпереработочного. Причем в счетефактуре цену промпереработочного масла поставщик указал в разме ре 6860 руб./кг, а покупатель сдал его на переработку Иркутской маслосырбазе по цене 9000 руб./кг. В результате истец фактически не по нес никаких убытков. Президиум ВАС РФ отменил решение нижесто ящего суда о возмещении убытков.
1 Взято из ИПС "Консультант: Арбитраж".
