Гк России. Проблемы. Теория Практика: Сборник памяти с.А. Хохлова / Отв. Ред. А. Л. Маковский; – м.,Родос, 1998. С. 195

знает деления корпорации на самостоятельные организационно-правовые формы, двум указанным понятиям действительно соответствует одно – «close corporation». Однако для континентальной правовой системы закрытое акционерное общество – нонсенс, так как в самом этом понятии заложено неразрешимое противоречие. Если общество акционерное, то оно не может быть закрытым. Если общество закрытое, то это не акционерное общество. Вся идея акционерного общества построена на обеспечении свободного оборота капиталов, опосредуемого ценными бумагами – акциями, которые выдаются на вклад, внесенный в уставный капитал общества. Оборотоспособность акции не может быть ограничена, в том числе и преимущественным правом покупки.

Правовые системы некоторых стран континентальной Европы различают акционерные общества, обращающиеся к открытой подписке, и акционерные общества, которым это запрещено. Для первых устанавливается более высокий размер минимального уставного капитала и более строгие правила по различным вопросам их функционирования. Возможно также и наделение акционеров преимущественным правом приобретения акций общества при дополнительной эмиссии. Однако эти правила никак не влияют на свободный оборот акций. Акционер всегда вправе продать свою акцию кому угодно, если только на нее найдется покупатель.

Справедливости ради следует отметить, что ГК несколько смягчил конструкцию закрытого акционерного общества. Если по Положению об акционерных обществах и Закону «О предприятиях и предпринимательской деятельности» основным признаком закрытого акционерного общества была ограниченная оборотоспособность акций, то ГК рассматривает в качестве основного их признака невозможность публичного размещения акций. Закон предусматривал, что для уступки акции необходимо согласие других акционеров, а Положение добавляло к этому, что должно быть получено согласие большинства акционеров (при буквальном толковании это означает большинство именно от количества участников, а не от общего количества имеющихся у них голосов), хотя в Положении, в отличие от Закона, эта норма имела диспозитивный характер. ГК говорит не о согласии других акционеров, а об их преимущественном праве на приобретение продаваемых акций. Здесь налицо существенное отличие. Вариант, предусмотренный Положением и Законом, давал возможность навечно приковать участника общества к его акциям, так как другие акционеры могут не давать согла-

Гк России. Проблемы. Теория Практика: Сборник памяти с.А. Хохлова / Отв. Ред. А. Л. Маковский; – м.,Родос, 1998. С. 196

сия на уступку акций и при этом не обязаны их выкупать. Кроме того, Положение и Закон налагали ограничение на переход акций по любому основанию, будь то купля-продажа, дарение, мена, наследование или иное правопреемство. По ГК преимущественное право акционеров распространяется лишь на куплю-продажу акций. Все это дает основание надеяться, что со временем недоразумение, связанное с закрытыми акционерными обществами, будет в российском законодательстве окончательно преодолено.

Система предпринимательских организационно-правовых форм по ГК и de lege ferenda. Гражданский кодекс России воспринял и развил введенную Основами гражданского законодательства дуалистическую систему предпринимательских организационно-правовых форм, подразделив их на товарищества и общества. Это решение нетипично для континентального права, которое привыкло обозначать все виды хозяйственных товариществ и обществ единым родовым термином, отражающим их историческое происхождение от договора товарищества, сформировавшегося в римском праве (societe, societa, sociedad, gesellschaft, vennootschap). В этом смысле не делается концептуального различия между, например, полным товариществом и акционерным обществом. И тот и другой вид коммерческой организации представляет собой вид торгового товарищества (или, в другом варианте перевода, коммерческого общества). Такое же положение имело место в дореволюционном российском законодательстве, где соответствующие организационно-правовые формы относились к разряду товариществ, хотя в доктрине использовались и такие понятия, как «акционерное общество» или «акционерная компания». Впервые же термин «акционерное общество» появился в законодательстве России в ГК 1922 г., однако в качестве родового понятия для всего набора коммерческих организационно-правовых форм продолжал использоваться термин «товарищество».

В отличие от континентальной правовой системы, в англо-американской различаются товарищества (partnerships) и компании, или предпринимательские корпорации (companies, business corporations). Таким образом, можно сказать, что классификация организационно-правовых форм предпринимательства, введенная Основами гражданского законодательства и воспринятая новым Гражданским кодексом, отражает, хотя бы по формальным признакам, скорее англо-американскую, нежели континентальную модель.