Гк России. Проблемы. Теория Практика: Сборник памяти с.А. Хохлова / Отв. Ред. А. Л. Маковский; – м.,Родос, 1998. С. 171

этом случае обеспечиваются тем, что до начала внесения инвестиций общим собранием акционеров общества может быть определено количество объявленных акций, целиком рассчитанных на данного инвестора, с тем чтобы совет директоров каждый год мог принимать решения о размещении количества акций, соответствующего размеру инвестиций, которые в этом году были внесены. Это дает определенные гарантии и инвестору, и самому АО, потому что оно будет «отоваривать» акциями лишь те инвестиции, которые им реально получены.

Попутно Закон об АО исправил неточность, которая была допущена при подготовке проекта ГК. В Законе написано, что вопросы, отнесенные к исключительной компетенции общего собрания, не могут быть переданы не только исполнительному органу общества, но и совету директоров, кроме случая, когда совету директоров уставом АО разрешено принимать решения об увеличении уставного капитала.

Следующий вопрос – это случаи, в которых акционерному обществу не разрешается выплачивать дивиденды. В Кодексе (п. 3 ст. 102) случаи, когда ограничивается возможность общества выплачивать дивиденды, сводятся к двум ситуациям. Это не допускается, во-первых, до полной оплаты всего уставного капитала. И, во-вторых, если стоимость чистых активов общества меньше его уставного капитала и резервного фонда либо станет меньше их размера в результате выплаты дивидендов. Сейчас в статье 43 Закона об АО дополнительно предусмотрены ограничения на выплату дивидендов и в ряде других случаев. В частности, нельзя выплачивать дивиденды до выкупа всех акций, которые общество обязано выкупить в соответствии со статьей 75 Закона об АО, нельзя выплачивать дивиденды, если на момент их выплаты общество отвечает признакам несостоятельности, предусмотренным законом, или будет отвечать таким признакам после выплаты дивидендов и др. Эти дополнения направлены на обеспечение стабильности финансового положения акционерного общества и защиту интересов его кредиторов.

Следующий вопрос – это случаи создания совета директоров. Надо сказать, что вообще природа этого органа, фигурировавшего в первоначальных проектах ГК лишь под названием «наблюдательного совета», претерпела в ходе разработки Кодекса и Закона об АО очень серьезные метаморфозы. Первоначально мы исходили из того, что наблюдательный совет будет в основном органом, кон-

Гк России. Проблемы. Теория Практика: Сборник памяти с.А. Хохлова / Отв. Ред. А. Л. Маковский; – м.,Родос, 1998. С. 172

тролирующим в интересах акционеров деятельность исполнительных органов общества по выполнению решений, принятых на общем собрании. Потом под влиянием промышленного «лобби» постепенно природа этого наблюдательного совета и его название стали меняться. Он назван был «советом директоров» и лишь в скобках – «наблюдательным советом» и в основном стал руководящим органом, в компетенцию которого входит решение целого ряда важнейших вопросов деятельности АО.

В соответствии с ГК совет директоров (наблюдательный совет) создается в обществе с числом акционеров более пятидесяти (п. 2 ст. 103). Формулировка эта представляется не очень удачной, потому что из нее не вполне ясно, можно ли создавать совет директоров в обществе с числом акционеров менее пятидесяти. В своей практической деятельности мы пытались толковать формулировку ГК так, что в обществе, где меньше пятидесяти акционеров, совет директоров можно создавать, а в обществе с числом акционеров более пятидесяти – создание совета директоров обязательно. Закон об АО стал на такую же позицию, что и мы. Закон исходит из презумпции, что совет директоров создается в любом АО. Но в уставе общества с числом акционеров менее пятидесяти может быть предусмотрено, что функции совета директоров осуществляет общее собрание акционеров. На мой взгляд, существенных противоречий между ГК и Законом об АО в этом вопросе нет, хотя сформулированы эти нормы по-разному.

В вопросе о создании филиалов и представительств, на первый взгляд, есть прямое противоречие Закона об АО Кодексу. Законом создание филиалов и представительств АО отнесено к компетенции совета директоров (подп. 15 ч. 2 ст. 65). В то же время и в ГК (п. 3 ст. 55), и в Законе (п. 3 ст. 11) предусмотрено, что перечень филиалов и представительств должен обязательно содержаться в уставе общества. Следовательно, любое создание обществом филиала или представительства влечет за собой необходимость внесения изменений в его Устав. А это является исключительной компетенцией общего собрания. Как здесь подходить к толкованию и применению Закона об АО? На мой взгляд, выход из положения в следующем. Совет директоров может принять решение о создании филиала или представительства. К ближайшему собранию он должен подготовить предложения о внесении соответствующих изменений в устав АО и передать эти предложения на рассмотрение общего собрания акционеров. Если общее собрание акционеров одобрит пред-