§ 4. 'Заключение договора

1. Согласование условий договора (без чего договор не может быть заключен) происходит в процессе переговоров. Они бывают подчас, особенно в отношении сложных хозяйственных договоров (например, поставки и подряда), весьма длительными. Во время переговоров вносится ряд предложений и контрпредложений то одной, то другой стороной и уточняются отдельные условия будущего договора.

Иногда процессу переговоров предшествуют предварительные действия. Так, по договору подряда на капи-1альное строительство будущий заказчик обязан представить подрядчику — строительной организации — необходимые плановые акты, а также разрешение ряда органов государственного управления (здравоохранения, пожарной инспекции и т. п.). Для заключения договора между гражданином и коммунальным отделом Совета депутатов трудящихся о предоставлении участка под строительство дома необходимо представление утвержденного проекта застройки.

2. Порядок заключения договоров урегулирован в ст. 158—164 ГК. Для некоторых хозяйственных договоров установлены дополнительные правила в других нормативных актах.

Переговоры начинаются с предложения (офферты) и заканчиваются принятием предложения (акцептом). Оф-ферта и акцепт представляют собой две стадии заключения договора. Предложение одной стороны другой вступить в договорные отношения 'на выдвигаемых ею условиях называется оффертой.

Не всякое предложение признается оффертой. Реклама, объявление в газете, рассылка прейскуранта хоть и представляют собой предложения, но не признаются сффертой.

28

Офферта должна обладать определенными чертами-

1) Она должна быть полной, т. е. содержать в себе все существенные условия, которые дали бы другой стороне ясное представление о сущности предложения ч возможность вынести соответствующее решение. Но в определенных случаях офферта может не содержать юго или другого условия. Нет надобности, например, ) называть цену, установленную государством, когда гражданин заказывает через посылторг определенные книги и просит их выслать наложенным платежом

Неуказание офферентом определенного условия имеет место и тогда, когда он предоставляет установление данного условия другой стороне.

2) Оффарта должна быть направлена определенному лицу или определенным лицам.

В литературе высказывается мнение, что направленность предложения определенному лицу не является обязательным признаком офферты. В подтверждение этой точки зрения обычно ссылаются на предложения, делаемые через автоматы или путем выставления товара в витринах и т. п Представляется, однако, правильной точка зрения Р. О. Халфиной, которая считает, что обязанность торгующих организаций продавать товары, находящиеся в магазинах, любому лицу или обязанность Госстраха заключить договор страхования с каждым, кто этого пожелает (если конкретные правила данного вида страхования это допускают), основываются не на офферте, а на задачах, которые государство поставило перед этими организациями и которые закреплены в их уставах*.

Объявления в газете, рекламы, рассылка прейскурантов являются приглашениями неопределенному числу лиц сделать офферту.

Офферентом может быть любая сторона: продавец или покупатель, наймодатель или наниматель и т. д. По ряду договоров нормативные акты устанавливают, кто из сторон является офферентом.

Так, по плановым договорам поставки и подряда на капитальное строительство офферентами, как правило, являются поставщик и подрядчик, а акцептантами — покупатель и заказчик. На офферента возлагается обя-

* См Р. О. Х а л ф и ih а Значение и сущность договора в советском гражданском праве М, Госюриздат, 1954, стр 207.

занятость разработать текст договора и натравить его акцептанту. При этом нормативными актами установлены сроки посылки 'проектов договоров.

Принятие предложения (акцепт) — вторая стадия заключения договоров — должно последовать в течение определенного срока.

Длительность этого срока зависит от того, указан ли в предложении срок для ответа или нет. Если предложение заключить договор сделано с указанием срока для ответа, акцепт должен быть послан с таким расчетом, чтобы он был получен офферентом в течение установленного им срока. Договор считается заключенным, если лицо, сделавшее предложение, получило от другой стороны ответ о принятии предложения в течение этого срока (ст. 160 ГК).

Офферта может быть сделана без назначения срока для ответа. Тогда для устно сделанной офферты договор считался заключенным в том случае, если другая сторона (акцептант) немедленно (сразу же после истечения времени, фактически необходимого для уяюнения всех условий сделанного предложения) заявила лицу, сделавшему предложение, о его принятии. Если предъявлен предмет договора, то учитывается также время, необходимое для его осмотра.

'Когда офферта сделана в письменной форме, она должна быть принята с таким расчетом, чтобы ответ был предложившим «получен в течение нормально необ^ ходимого для этого времени» (ч. 2 ст. 161 ГК), которое исчисляется с учетом времени, необходимого: 1) для получения офферты акцептантом, 2) для ознакомления с условиями предложения (с техническим описанием предмета договора и с чертежами, фотопрафиями, образцами^ если они приложены), 3) для составления ответа, 4) для прохождения ответа до местонахождения офферента. Количество необходимого времени зависит от способа^ в котором ответ должен быть дан: по телефону, телеграфно, по почте обычным способом или авиа и т. д.

Правильное исчисление срока важно потому, что только при получении акцепта в течение этого времени договор считается заключенным (ч. 2 ст. 161 ГК).

Сроки акцепта по договорам поставки и подряда на капитальное строительство установлены в соответствующих нормативный актах. В эти сроки акцептант должен

30

подписать проект договора и отправить его другой стороне.

В течение сроков, данных для акцепта, офферент не вправе по тому же предмету заключить договор с другим лицом, т. е. он связан своизд предложением. Это не мешает ему, конечно, сделать одновремегано или в течение указанных сроков ту же офферту другому лицу, однако с тем условием, что договор с этим лицом будет им заключен лишь в том случае, когда первый адресат не примет предложения в соответствующий срок.

Может, однако, случиться, что ответ об акцепте будет выслан своевременно, а получен с опозданием. Если из полученного с опозданием oraeia видно, что он «'был отправлен своевременно, он признается опоздавшим лишь в том случае, когда лицо, сделавшее предложение, немедленно известит другую стороку о получении ответа с опозданием» (ст. 162 ГК). В этом случае ответ, полученный с опозданием, считается новым предложением, оффертой заключить договор, но оно уже исходит от того, кто раньше должен был стать акцептантом. Стороны, таким образом, как бы меняются местами.

Офферта считается сделанной не раньше, чем она дошла до другой стороны. Поэтому она может быть отменена, если отказ офферента от своей офферты получен другой стороной до получения ею офферты или одновременно с ней.

Форма акцепта устанавливается либо ,в самой оффер-те, либо в специальных правилах. Она может быть устной или письменной, установлена путем молчания или путам совершения акцептантом каких-либо действий, свидетельствующих о принятии им предложения (см. ст. 44 ГК) (так называемое конклюдентное действие).

В случаях, установленных законом, акцептом признается молчание акцептанта в течение определенного срока. Примером такого акцепта является молчание поставщика в течение 10 дней после получения заказа на поставку.

Конклюдентиое действие также может быть формой офферты. Так, если наниматель пользуется вещью после истечения срока договора, то это является оффертой, адресованной наймодателю о продлении договора. В этом случае договор найма считается продленным «при отсутствии возражений со стороны наймодателя» (ч. 1

ст. 269 ГК). Отсутствие возражения может быть выражено либо молчанием (акцепт в форме молчания), либо путем фактического принятия наемной платы на следующий срок (акцепт в форме конклюдентного действия)*.

3. Отказ от акцепта прерывает переговоры. Но возможно и другое: акцептант отказывается от предложенных условий, но соглашается заключить договор на иных условиях, им предлагаемых. Такой ответ признается отказом от предложения и в то же время является новым предложением ( ч. I ст. 163). Акцептант становится при этом офферентом. Эта норма не применяется при возникновении между социалистическими организациями разногласий, подлежащих разрешению арбитражем (третейским судом).

При заключении договора, основанного на обязательном для обеих сторон плановом задании, стороны, связанные плановым заданием, не вправе, как правило, отказываться от заключения договора. Акцептант (покупатель, заказчик) обязан подписать проект договора и тогда, когда он не согласен с тем или другим условием, предложенным офферентом. Но при этом он совместно с подписанным проектом договора посылает офференту свою редакцию опорных пунктов. Этот составленный в определенной форме документ называется протоколом разногласий. Споры по поводу условий будущего договора подлежат, по требованию одной из сторон, разрешению арбитража (третейского суда) (ч. I ст. 164 ГК). Эти споры называются преддоговорными, а процесс рассмотрения их носит название преддоговорного арбитража.

Возбуждение преддоговорного спора, рассмотрение и разрешение разногласий в арбитраже является особой, третьей стадией в процессе заключения договоров, основанных на обязательном для обеих сторон плановом за-

* Особый, дополнительный, споооб заключения договоров установлен в отношении поставок. Договор поставки признается заключенным, если стороны приняли к исполнению наряд соответствующего органа, в котором содержатся все условия, необходимые для выполнения поставки Наряд считается принятым к исполнению, если в десятидневный срок после его получения заинтересованная сторона не предложит другой стороне согласовать дополнительные условии или не заявит органу, выдавшему наряд, и другой сторане о несогласии с нарядом

дании, а также для других договоров, в отношении которых арбитражное рассмотрение споров предусмотрено специальным законом или соглашением сторон (ч. 2 ст. 164).

Казалось бы, о каких разногласиях может идти речь между государственными организациями, если они обязаны выполнить волю государства, и, в частности, то плановое задание, которое одинаково обязательно для обеих сторон?

Эти разногласия основаны на «мнимом», по мнению некоторых ученых, противоречии интересов двух государственных организаций и могут, как они утверждают, иметь своей причиной только одно: воля какой-либо из этих организаций или обеих организаций уклонилась от воли социалистического государства. И задачей арбитража является установить, чья воля соответствует воле государства по данному конкретному вопросу, вернуть стороны на путь истины и восстановить подлинное 'внутреннее единство волн спорящих государственных организаций, которые в целях выполнения плана обязаны вступить в договорные отношения*.

Этот взгляд ошибочен. Единство цели и интересов государственных 'и других социалистических организаций по удовлетворению потребностей общества в соответствии с планом народного хозяйства отнюдь не исключает того реально существующего положения вещей, при котором каждое предприятие, исходя из своих производственных возможностей и нужд, стремясь к выполнению плана с наилучшими хозрасчетными показателями, использует свою хозяйственно-оперативную самостоятельность и выдвигает свои предложения относительно выполнения определенной хозяйственной задачи по конкретному договору. Эти предложения могут расходиться с предложениями другой стороны по будущему договору и создать не мнимые, а вполне реальные противоречия между договаривающимися сторонами, которые могут и должны быть разрешены третьей организацией — арбитражем (третейским судом).

Арбитраж оценивает предложения каждой стороны, учитывает потребности одной и производственные возможности другой, исходя при этом из общегосударст-

*См Р. О. Халфина (упомянутая работа), стр. 63—64.

венного интереса наилучшего выполнения народнохо-i зяйственного плана, наиболее полного удовлетворения" общественных потребностей по данному конкретному плановому заданию, а также укрепления хозяйственного расчета. Таким путем арбитраж согласовывает деятельность спорящих организаций с общегосударственными интересами и между собой и тем самым приводит их к единству. Опорные пункты включаются в договор в редакции, согласованной в конечном итоге сторонами, или I при недостижении соглашения в редакции, установлен- | ной арбитражем. Решения арбитража являются в силу ' закона обязательными для сторон.

4. Термин «договор» в смысле соглашения сторон не следует смешивать с договором—письменным актом, в котором соглашение записано. Как известно, договоры могут быть и устными. В этом случае нет договора как письменного акта, в котором соглашение записано, но' договор как соглашение, если закон не требует заключения его в письменной форме, существует.

Договор в письменной форме может состоять из одного документа, подписанного обеими сторонами, либо из писем, телеграмм, телефонограмм и т. п., которыми обмениваются стороны. Они подписываются той стороной, которая их посылает (ч. 2 ст. 169 ГК).

Если договор заключен путем молчаливого принятия к исполнению заказа, тогда текст заказа и является тем письменным документом, который говорит о содержании заключенного договора.

Договор считается заключенным, когда согласие между сторонами достигнуто «в требуемой в подлежащих случаях форме» (ст. 158 ГК). Боли же установленная законом форма не соблюдена, то договор должен, как правило, считаться несостоявшимся. Между сторонами не возникает при этом ни прав, ни обязанностей, и если одна из них тем не менее предъявит к другой иск об исполнении такого договора, то ей в иске будет отказано. Если же одна сторона по такому договору исполнила почему-либо обязательство полностью или а части, то ее иск о возврате исполненного будет удовлет-' ворен, а договор будет признан недействительным. .

Гражданин А. заключил с гражданином Д. устно до| говор о покупке недостроенного дома и уплатил ем^у часть покупной суммы, причем стороны пришли к согла'

34

шению, что после полной уплаты стоимости, дома договор будет удостоверен в нотариальном порядке. Впоследствии покупатель обнаружил в доме скрытые недостатки и предъявил иск о возврате уплаченной части покупной суммы. Народный суд отказал в иске. Верховный Суд РСФСР отменил решение народного суда, так как, вследствие нарушения нотариальной формы удостоверения договора, суду надлежало независимо от наличия или отсутствия в проданном доме скрытых недостатков признать договор купли-продажи недостроенного дома недействительным и на основании ч. 2 ст. 50 и ч. 2 ст. 47 ГК взыскать с ответчика все полученное по договору.

Следует, однако, иметь в виду, что несоблюдение простой письменной формы заключения договора в большинстве случаев влечет лишь недопущение свидетельских показаний (см. ст. 46 и 49 ГК).

5. Повышению качества конкретных договоров способствует утверждение компетентными органами типовых и примерных договоров. Они обеспечивают полноту регулирования взаимоотношений сторон, большую ясность и определенность условий договора и их законность. Вместе с тем они облегчают заключение договоров.

Издание типовых и примерных договоров широко практикуется в хозяйственной жизни. Они утверждаются либо Советом Министров СССР или союзных республик, либо, по их поручению, министерствами и другими ведомствами. Так, Советом Министров СССР утверждены типовые, генеральный и годовой, договоры подряда на капитальное строительство, Советом Министров БССР — типовой договор контрактации сельскохозяйственных продуктов. Основы гражданского законодательства и Гражданский кодекс предусматривают утверждение Советом Министров союзной республики типовых договоров по отдельным видам бытового проката (ст. 284 ГК), бытового заказа (ч. 3 ст. 358 ГК), авторских договоров (ч. 1 ст. 501 ГК).

Типовые договоры имеют разную юридическую значимость и разную степень обязательности.

В одних случаях они являются нормативными актами — типовой договор контрактации, типовые авторские договоры, типовые договоры бытового заказа и бытово-ю проката; в других — повторяют в основном действую-

85

щие нормы, которым придана форма условий договора, —типовой договор найма жилого помещения. И те и другие содержат, кроме того, бланкетные пункты, в которых стороны должны внести конкретные условия договора. Некоторые типовые договоры представляют собой голую схему, которая заменяется сторонами при заключении договора конкретными обязанностями сторон.

Различна и степень обязательности типовых договоров. Некоторые, как типовой договор контрактации, представляют собой совокупность императивных норм. Другие содержат как императивные, так и диспозитив-ные нормы. Своеобразен характер норм типовых авторских договоров, договоров бытового проката и бытового Заказа. Стороны вправе отступить от некоторых условий этих договоров, но лишь в сторону, улучшающую положение гражданина как стороны по договору.

От типовых договоров следует отличать формуляры договоров, разрабатываемые одной стороной. Помещенные в них условия, относящиеся к вопросам, подлежащим усмотрению сторон, не являются обязательными для другой стороны.

Глава третья ИСПОЛНЕНИЕ ОБЯЗАТЕЛЬСТВ