3. Кто такой дистрибьютор?

Для обозначения контракта, являющегося предметом данной модельной формы, наиболее часто используются термины distributorship (оптовое размещение) на английском языке, concession commercials или concession de vente (коммерческая концессия или концессия на продажу) на французском языке и Vertragshandler-vertrag или Eigenhandlervertrag на немецком языке. Однако на практике нередко применяются термины "агент" или "генеральный агент", хотя в праве данные понятия могут иметь иное значение (поскольку коммерческий агент обычно не выступает в качестве перепродавца). Для обозначения дистрибьютора, отвечающего за размещение товаров в данной стране, иногда используются термины "импортер" или "генеральный импортер".

Дистрибьютор - не просто оптовый перепродавец; он более тесно связан с поставщиком. Поэтому целесообразно выделить следующие признаки:

а) в качестве перепродавца дистрибьютор осуществляет продвижение и/или организацию размещения товаров на выделенной ему территории;

б) поставщик обеспечивает дистрибьютору привилегированное положение на данной территории - обычно это исключительное право приобретения товаров у такого поставщика;

в) подобные взаимоотношения должны быть достаточно длительными и обеспечивать условия для сотрудничества, которое не может быть эпизодическим;

г) такие взаимоотношения создают достаточно прочные узы верности, а это означает, что дистрибьютор воздерживается от размещения товаров конкурентов;

д) дистрибьютор практически всегда осуществляет размещение товаров, снабженных товарным знаком (или обособленных иным образом).

4. Дистрибьюторский контракт и договоры купли-продажи

Поскольку дистрибьюторский контракт предполагает заключение сторонами договоров купли-продажи, то им необходимо согласовать определенные вопросы, затрагивающие их взаимоотношения в качестве продавца и покупателя: цены, условия платежа, гарантии и др. Обычно это осуществляется путем ссылки на общие условия продаж одной из сторон (как правило, это условия поставщика. См. статью 7.3).X

Стороны могут также использовать общие условия, содержащиеся в Типовом контракте ICC международной купли-продажи (Публикация N 556) <*>.X

--------------------------------

<*> См.: Типовой контракт ICC международной купли-продажи (Публикация ICC N 556). 2002. - Прим. перев.X

Стороны могут определить ряд аспектов договоров купли-продажи в самом дистрибьюторском контракте, в частности, когда покупатель является дистрибьютором и необходимы отсылки к тем пунктам, по которым требуется специальное уточнение (например, в отношении цен и/или скидок с них, условий платежа). При расхождении между дистрибьюторским контрактом и общими условиями продаж преимущественную силу имеют специальные нормы, содержащиеся в дистрибьюторском контракте (см. статью 7.3).X

5. Применимое право

Настоящая типовая форма основана на презумпции того, что она регламентируется не каким-либо национальным правом, а только положениями самого контракта и принципами права, общепринятыми в международной торговле, которые могут быть применены к дистрибьюторским контрактам (именуемыми "lex mercatoria"). Цель такого решения состоит в том, чтобы правила данной типовой формы могли применяться единообразно поставщиками и дистрибьюторами различных стран, не допуская, чтобы вследствие использования национального права одной стороны она получала преимущества, а интересы другой стороны ущемлялись.

По мнению Рабочей группы, возможные неудобства, связанные с применением достаточно гибких и общих правил, уравновешиваются большей определенностью унифицированного набора контрактных правил и ссылкой на такие своды контрактного права, как Принципы международных коммерческих договоров УНИДРУА <4>, которые предлагают разумные и предсказуемые юридические рамки по большинству возникающих вопросов.

--------------------------------

<4> См.: текст Принципов УНИДРУА.

Действительно, Принципы УНИДРУА предлагают адекватные решения по большинству имеющих общее значение вопросов договорного права (например, заключение контракта, его действительность, исполнение и неисполнение, убытки и т.д.). Только в исключительных случаях правила Принципов УНИДРУА могут не отвечать Требованиям международной торговли <5>: однако в такой ситуации на основании статьи 24.1 А над отдельными предписаниями Принципов УНИДРУА преимущественное значение имеют общие принципы международной торговли и торговые обычаи, при этом предписывается расположить указанные источники в следующем иерархическом порядке: положения контракта, общие принципы, торговые обычаи, Принципа УНИДРУА. Это также предполагает, что, даже если Принципы УНИДРУА предусматривают, что некоторые из их правил являются императивными, они не могут иметь преимущественную силу перед положениями контракта, общими принципами права или торговыми обычаями.X

--------------------------------

<5> Это может иметь место тогда, когда некоторые правила предоставляют защиту более слабой стороне до такой степени, что это превышает стандарты, используемые обычно в деловых отношениях. См., например, статью 3.10 о значительном неравенстве (это касается конца предложения в п. 1(a), где приводится ссылка на "непредвиденность, незнание, недостаток опыта или отсутствие необходимых навыков стороны" для обоснования расторжения контракта), правила статей 6.2.1 - 6.2.3 о существенно изменившихся обстоятельствах (в частности, в отношении правила, предоставляющего судам право на изменение условий контракта). Естественно, что стороны могут в явно выраженной форме исключить применение тех отдельных правил, которые они считают неподходящими.

В любом случае при желании сторон, чтобы к их контракту было применимо какое-либо национальное право, такая альтернатива предусмотрена в статье 24.1 Б. При этом им следует тщательно проверить, не нарушают ли отдельные положения данной типовой формы императивных норм (mandatory provisions) избранного ими национального права <6>. Альтернатива в виде национального права является предпочтительной, если стороны подчиняют свой контракт юрисдикции обычных судов, а не международного коммерческого арбитража (см. статью 23).X

--------------------------------

<6> В любом случае (даже при отсутствии выбора национального права) согласно статье 24.2 арбитрам следует учитывать императивные правила страны дистрибьютора, которые подлежат применению независимо от избранного сторонами права (императивные правила или так называемые lois de police). В часть 3 ГК РФ впервые включена ст. 1192 о применении императивных норм. - Прим. перев.X