Англо-саксонская модель

Есть fixed charge (фиксированное обеспечение) и floating charge (текущее обеспечение)

Текущее:

1) обременение устанавливается над всем настоящим и будущим имуществом.

2) предмет обеспечения может меняться 

3) предприниматель может спокойно вести бизнес 

Признаки:

1) только юр лицо или предприниматель может быть обременен 

2) текущее слабее фиксированного, фиксированное удовлетворяется в первую очередь 

3) залогодержатель обращает взыскание путем "кристализации" то есть с момента заявления текущий залог превращается в фиксированный. Залогодержатель в соответствие с соглашением может ограничивать предпринимателя.

4) договор является публичным 

5) при текущем залоге предметом залога можно свободно распоряжаться без решения суда , а при фиксированном нет

Залог book debts - получение права на средства организации за продажу вещей или оказания услуг – текущий залог.

Есть мнение что текущий залог, очень слаб и не представляет преимуществ, поскольку не дает контроля, его приоритет перед другими кредиторами при банкротстве - это право на информацию. 

Китай

Право залогодержателя считается установленным с момента заключения договора, без регистрации залогодержатель не имеет права оспаривать сделки с добросовестным приобретателем – третьим лицом. Право залогодержателя станет фиксированным (кристаллизуется), если наступит одно из обстоятельств:

1) право залогодержателя не будет исполнено до окончания срока, ограничивающего исполнение;

2) залогодатель будет ликвидирован;

3) наступят обстоятельства для реализации права залогодержателя, которые стороны указали в договоре;

4) наступят другие обстоятельства, оказывающие сильное влияние на реализацию права залогодержателя

На международном уровне есть модельные законы европейского банка развития. Допускают залог всего имущества, очень мягкие правила индивидуализации + текущий и будущий залог.

Континентальная система

Не допускают текущего залога, так как противоречит принципу специализации и публичности. Более того, есть посессорная зашита - обязанность передать залог кредитору.

После первой мировой войны в банках лежали все заложенные вещи из-за правила обязательности передачи вещи. Тогда появились конструкции:

1) складской залог - закладывается вещь, но контроль остается у должника, и идентификация по месту нахождения, по складу. 

В РФ: залог товаров в обороте, можно заменить вещь, если при этом она не потеряет в цене. Проблема - институт имеет элементы разных конструкций: напоминает текущий залог, но правило для него и для обычного одни + можно установить контроль.

2) обеспечительная передача права собственности на движимые вещи, находящиеся в определенном месте - заключается два договора - общий и вещный. Вещный договор чаще всего является сделкой под отменительным условием, если должник выплатит долг, то тогда право собственности возвращается (в германии для этого специальный институт ожидания). Вещь остается у должника, и непосредственное владение, то есть ничего делать кредитор с ней не может - конструкция едва ли вещная, но и не обязательственная.

3) глобальная цессия - должник уступает кредитору комплекс существующих или будущих обязательственных прав, причем только обязательственные. Можно передать только конкретные определенные уже существующие или заключенные в будущем договоры.

 В большинстве стран континентальной Европысуществуют также:

• предпринимательский залог - субъекты предприниматели. Но! этот вид залога тяжело использовать на практике:

а) обременяется разнородное имущество, которое сложно контролировать;

б) регистрация должна быть во всех реестрах;

в) распоряжение бизнесом нельзя назвать свободным, так как кредитор получает титул на обремененное имущество и поэтому залог остается даже при приобретении обремененного имущества новым собственником;

г) практически невозможно отследить переход движимого имущества от одного собственника к другому

В Чехии куча реестров, в Швеции - огромная плата на такие залоги, в Финляндии защищаются добросовестные приобретатели  от требований кредиторов.

• индустриальный залог ( варрант) - залог бизнеса своего рода (развит во Франции и Бельгии)

• сельскохозяйственный варрант - устанавливается над животными, сельскохозяйственной продукцией, сельскохозяйственным инвентарем;

• гостиничная закладная - предметом является гостиничный бизнес и соответствующий инвентарь;

• залог промышленной продукции - предметом является готовая промышленная продукция;

• залог торговых сделок - закладывается все телесное и бестелесное имущество предпринимателя с идентификацией̆ товаров;

Итог:

Скорее всего, в российской судебной практике возникнет проблема соотношения трех конструкций: залога товаров в обороте (ст. 357 ГК РФ), глобального обеспечения (п.2 ст. 339 ГК РФ) и двойного складского свидетельства (ст. 913 ГК РФ). Очевидно, что законодатель пока никак не разграничил эти понятия. Также может возникнуть вопрос о субсидиарном применении норм о глобальном обеспечении к институту залога товаров в обороте, т.к. глобальное обеспечение включает в себя залог товаров в обороте. Однако возникает и проблема субсидиарного применения норм о залоге товаров в обороте к институту глобального обеспечения, т.к. в настоящее время институт залога товаров в обороте урегулирован более конкретно, чем глобальное обеспечение. Исходя из того, что два института являются родственными, то субсидиарное применение норм неизбежно. Достаточно ли для оборота такой конструкции, как складской залог? Безусловно, нет. Прежде всего обычный складской залог представляет собой самую строгую из всех описанных ранее форм текущего обеспечения. Однако зачем проявлять такую строгость в торговом обороте? Российское право «широкой рукой» отказалось от императивного посессорного залога и от принципа публичности владения, в то время как все развитые страны мира все-таки придерживаются этого принципа. В особенности это видно в близкой нам германской системе права. На фоне отказа от принципа публичности строгость в отношении определенности предмета залога выглядит абсурдно, так как государство лишило должника возможности спасти себя от ликвидации и банкротства, заложив единственное, что у него осталось, – свой бизнес.

В настоящее время в России действует только залог товаров в обороте (индустриальный залог). К какой модели относится залог, закрепленный п. 2 ст. 339 ГК РФ, сказать невозможно. Он «висит в воздухе», так как абсолютно неурегулирован.