Иные, нормативно не описанные в гл. 23 гк, способы обеспечения надлежащего исполнения обязательств

1. Прежде всего, меры оперативного воздействия.(акцессорный способ)

Возможность их применения в качестве способов обеспечения исполнения обязательств вытекает из закона, но может быть установлена сторонами в соглашении, определяющем содержание обеспечиваемого обязательства.

2. Законодательство ряда стран допускает такой способ обеспечения исполнения обязательств, как гарантийная передача права собственности.

• В силу этого способа право собственности на определенные вещи временно передается кредитору в обеспечение погашения долга, а при надлежащем исполнении обязательства по возврату долга право собственности на вещи возвращается должнику.

3. В странах общей системы права имеет место такой способ обеспечения исполнения обязательства, как резервирование титула собственности.

Гарантийная передача права собственности и резервирование титула собственности не известны российскому гражданскому законодательству.

Ближайший аналог - сделки, совершенные под отлагательным условием (купля-продажа, цессия итд, в качестве отлагательного условия-факты нарушения должником обеспечиваемого обязательства) и предварительные договоры

4. Договор репо - это сделка купли-продажи ценных бумаг, закрепляющая обязательство продавца выкупить их обратно в определенный срок по заранее зафиксированной цене.

• Цена продажи в договоре репо фактически является суммой кредита, предоставляемого покупателем в виде оплаты бумаг, а цена выкупа представляет собой сумму кредита и процентов за пользование им.

• Стороны также оговаривают свои права и обязанности при падении рыночной стоимости проданных бумаг, при отказе продавца от обратного выкупа и пр.

• Средство обеспечения возвратности долга при сделке репо является элементом ее содержания

• Сделки репо нельзя использовать в качестве средства обеспечения исполнения денежных обязательств, вытекающих из других договоров, например кредитных.

  • Сделки репо, совершенные с целью обеспечения исполнения самостоятельных кредитных обязательств, признаются притворными, прикрывающими сделку залога.

Арбитражно-судебная практика в качестве иного способа обеспечения надлежащего исполнения обязательств рассматривает государственную и муниципальную гарантии, предусмотренные ст. 115 БК, в силу которой соответствующее публично-правовое образование письменно обязывается в субсидиарном или солидарном порядке отвечать перед третьими лицами полностью или частично за исполнение обязательства лицом, которому дана такая гарантия

Акцессорные и неакцессорные способы обеспечения исполнения обязательств

1. акцессорные - неустойка, задаток, поручительство, залог. Соглашение об установлении какого-либо из перечисленных способов обеспечения исполнения обязательств порождает принадлежностное, акцессорное (obligationes accessoriae) обязательство, призванное обеспечить исполнение главного, основного (obligationesprincipals) обязательства.

+ могут возникать из предписаний закона при наступлении определенных юридических фактов (при наличии условий, предусмотренных п. 3 ст. 334 ГК, может возникнуть право залога).

Удержание имеет черты сходства с акцессорными способами обеспечения исполнения обязательств (п. 1 ст. 359 - право на удержание не может существовать помимо обязательства, исполнение которого оно обеспечивает).

Акцессорность:

• недействительность основного обязательства влечет недействительность обеспечивающего его обязательства, если иное не установлено законом (п. 3 ст. 329 ГК).

• недействительность соглашения об обеспечении исполнения обязательства не влечет недействительности обеспечиваемого обязательства (основного обязательства) (п. 2 ст. 329 ГК)

• при замене кредитора в обеспечиваемом обязательстве, если иное не установлено законом, соглашением сторон или не противоречит существу средства обеспечения исполнения обязательства, к новому кредитору переходят права, обеспечивающие исполнение основного обязательства (переданного права требования) (ст. 384 ГК).

2. неакцессорные - независимая гарантия (обязательство гаранта перед бенефициаром не зависит в отношениях между ними от того основного обязательства, в обеспечение исполнения которого она выдана, даже если в гарантии содержится ссылка на это обязательство (ст. 370 ГК). Иначе говоря, обязательство гаранта перед бенефициаром сохраняется даже в случае недействительности основного обязательства (п. 2 ст. 376 ГК)).

3. взаимосвязанные с основными обязательствами - обеспечивающие исполнение основных обязательств, но не носящие характер акцессорных (простая, т.е. без признаков акцессорности, взаимосвязь основного и обеспечительного обязательств, действительность обеспечительного обязательства может сохраниться даже в случае признания недействительности основного обязательства). Неакцессорные – независимая гарантия + иные.

Обеспечительный характер + их взаимосвязь с основным обязательством означают  соглашения об их установлении должны иметь место до факта неисполнения (ненадлежащего исполнения) основного обязательства (после  чаще всего – притворные сделки. Ех. соглашение о неустойке, заключенное после факта неисполнения основного обязательства, фактически прикрывает сделку об отступном, а договор поручительства, заключенный после факта неисполнения основного обязательства и исполненный поручителем, в действительности прикрывает сделку возложения исполнения нарушенного обязательства на третье лицо. Если соглашение о залоге совершается после факта неисполнения или ненадлежащего исполнения денежного обязательства с целью предоставления кредитору преимущественного права перед другими кредиторами, то оно должно быть признано недействительным как противоречащее закону (ст. 168 ГК) и нарушающее права третьих лиц).