• Равенство условий публичного договора и допустимость существования скидок и иных дифференцированных договорных условий.

Основная цель ч. 2 ст. 426 ГК РФ, заключающаяся в создании равных возможностей для потребителей при заключении договора, вполне может быть достигнута и с применением практики установления скидок, главное, чтобы критерии, на основании которых предоставляется скидка, позволяли претендовать на нее заранее не определенному кругу потребителей.

• Проблема соотношения требования о равенстве условий публичного договора для всех потребителей и допустимости преддоговорных споров по отдельным его условиям.

Недопустимыми с точки зрения п. 2 ст. 426 ГК РФ являются только дискриминационные условия, т.е. условия, ставящие потребителей в неравное положение между собой. Позиция, допускающая существование в рамках публичного договора индивидуально согласованных условий, является более правильной для целей обеспечения эффективного регулирования отношений, возникающих в рамках публичных договоров.

• Проблемы определения судом условий договора при рассмотрении преддоговорных споров.

Общий принцип, который применяется судами в таких случаях, может быть сформулирован следующим образом: разногласия сторон по условиям договора, не являющимся существенными, могут повлечь исключение данных условий из проекта договора судом, рассматривающим преддоговорный спор.

Однако такой подход входит в некоторое противоречие с установленным в ст. 432 ГК РФ перечнем существенных условий договора, в соответствии с которым всякое условие, относительно которого должно быть достигнуто согласие по заявлению одной из сторон, является существенным.

• Особенности расторжения публичного договора.

В настоящее время единственным универсальным, т.е. применимым ко всем видам договоров, основанием расторжения договора по инициативе одной из сторон является расторжение договора в судебном порядке в связи с существенным нарушением договора другой стороной. Однако поскольку в большинстве случаев коммерческой организации будет сложно доказать существенность нарушения договора со стороны потребителя, необходимо внесение в специальные нормативные правовые акты, посвященные отдельным видам публичных договоров, дополнительных оснований для расторжения договора по инициативе коммерческой организации, что допускается п. 2 ст. 450 ГК РФ.

Статья 428. Договор присоединения

1. Это договор, условия которого определены одной из сторон в формулярах или иных стандартных формах и могли быть приняты другой стороной не иначе как путем присоединения к предложенному договору в целом.

2. Присоединившаяся к договору сторона вправе потребовать расторжения или изменения договора, если договор присоединения хотя и не противоречит закону и иным правовым актам, но:

• лишает эту сторону прав, обычно предоставляемых по договорам такого вида,

• исключает или ограничивает ответственность другой стороны за нарушение обязательств либо

• содержит другие явно обременительные для присоединившейся стороны условия, которые она исходя из своих разумно понимаемых интересов не приняла бы при наличии у нее возможности участвовать в определении условий договора.

3. Если иное не установлено законом или не вытекает из существа обязательства, в случае изменения или расторжения договора судом по требованию присоединившейся к договору стороны договор считается действовавшим в измененной редакции либо соответственно не действовавшим с момента его заключения.

4. Правила, предусмотренные п. 2, подлежат применению также в случаях, если при заключении договора, не являющегося договором присоединения, условия договора определены одной из сторон, а другая сторона в силу явного неравенства переговорных возможностей поставлена в положение, существенно затрудняющее согласование иного содержания отдельных условий договора.

5. Сам по себе способ заключения договора путем предварительного формулирования его условий в определенной стандартной форме может оказаться весьма полезным, упрощая и облегчая процедуру оформления договора. Такие ситуации встречаются, например,

• в массовых договорах в сфере бытового обслуживания населения,

• в отношениях различных клиентов с банками, страховыми и транспортными организациями, традиционно использующими типовые бланки договорной документации (заявления об открытии банковского счета, страховые полисы, товаротранспортные накладные и т.п.).

6. От них следует отличать ситуации, когда предложение одной из сторон использовать заранее растиражированный образец текста договора отнюдь не исключает согласование и переформулирование изложенных в нем условий.

• Они встречаются, в частности, в предпринимательском обороте, где, например, изготовитель продукции может предложить оптовому покупателю согласовать условия договора поставки отдельной партии товара, многие из которых уже зафиксированы им в стандартном бланке (образце договора).

7. Поэтому не всякое предложение контрагента подписать стандартный бланк договора следует рассматривать в качестве предложения заключить договор присоединения — речь идет о формальной невозможности изменения условий договора присоединяющейся стороной, что и вынуждает ее присоединиться к договору только в целом, без каких бы то ни было видоизменений его отдельных условий (пунктов).

8. Сторона, подписавшая предложенный ей контрагентом договор присоединения, вправе требовать его изменения или расторжения по особым основаниям, не допускаемым в отношении иных, обычных договорных обязательств. Такие основания не являются следствием незаконности условий договора — они становятся следствием появления у стороны, разрабатывавшей договор, односторонних льгот и преимуществ либо наличия чрезмерно обременительных для присоединившейся стороны условий.

9. Будучи по сути особым способом заключения договоров, договор присоединения не сливается с понятием публичного договора. Ведь последний предполагает возможность его принудительного заключения по требованию потребителя, тогда как смысл договора присоединения, напротив, состоит в предоставлении потребителю более широкой, чем обычно, возможности добиваться его изменения или расторжения.

ПОЧЕМУ КОНТРАГЕНТ СОГЛАШАЕТСЯ НА НЕСПРАВЕДЛИВЫЕ СТАНДАРТИЗОВАННЫЕ УСЛОВИЯ?

1. Если стандартизирующая стороны не готова идти на переговоры, согласие контрагента вынужденное - особенно если есть явное неравенство переговорных возможностей;

2. Даже если сторона, использующая стандартные условия, теоретически и могла бы пойти на переговоры, попытка контрагента их инициировать часто сопряжена со значительным ростом его транзакционных издержек;

3. Очевидное неравенство переговорных возможностей возникает при заключении договора между профессиональным коммерсантом и потребителем (последний просто не понимает ни фига)

4. Если несправедливые условия содержатся в периферийных условиях, а не в основных, обычный потребитель халатнее к ним относится;

и др. О ЧЕМ МЫ, СОБСТВЕННО: многие ли из нас читают лицензионные условия компьютерной программы перед ее установкой?