4. Заключение договора на торгах
Договор, если иное не вытекает из его существа, может быть заключен путем проведения торгов. В этом случае договор заключается с лицом, выигравшим торги.
Ст.447 ГК: в качестве организатора торгов теперь могут выступать собственник вещи, обладатель иного вещного права на нее, лицо, заинтересованное в заключении договора с победителем торгов, а также лицо, действующее на основании договора с указанными лицами (нотариус, специализированная организация и т.д.). В п.4 дополнительно к аукциону и конкурсу теперь установлена также иная форма, предусмотренная в законе. Например, в законе о банкротстве предусмотрена продажа путем публичного предложения, когда победителем признается участник, первым представивший заявку (содержащую предложение о цене не ниже начальной) на участие в торгах. Теперь правила организации торгов применяются и к торгам, проводимым в целях заключения договоров на выполнение работ, оказания услуг, приобретение товаров и т.д.
Уточнены и положения об организации и проведении торгов. Как и ранее, аукционы и конкурсы могут быть открытыми и закрытыми. Не позднее чем за 30 дней до проведения торгов организатор обязан опубликовать извещение об их проведении с указанием времени, места проведения торгов, их формы, предмета и порядка проведения торгов, а также условий договора, подлежащего заключению по результатам торгов. Участники должны внести задаток, правда, теперь и в форме независимой гарантии. Задаток возвращается лицам, не выигравшим торги, а в случае признания последних несостоявшимися - всем участникам. Победителю же торгов задаток засчитывается в счет исполнения обязательства по заключенному на торгах договору (п.5 ст.448 ГК).
В день проведения торгов организатор и победитель должны подписать протокол о результатах торгов, имеющий силу договора. Уклонение от этого влечет обязанность возместить убытки, а если договор должен быть заключен именно на торгах, то при уклонении организатора от заключения, победитель может также понудить организаора заключить договор через суд.
В п.7 ст.448 ГК появилось новое положение, согласно которому если заключение договора возможно только на торгах, то обязательства по такому договору должны быть исполнены победителем лично. П.8 закрепил, что условия договора, заключенного по результатам торгов, в дальнейшем могут быть изменены сторонами, только если изменение не влияет на условия договора, имевшие существенное значение для определения цены на торгах, а также в иных случаях, установленных законом.
Ст.449 ГК ранее ограничивалась указанием на то, что торги, проведенные с нарушением правил, установленных законом, могут быть признаны судом недействительными по иску заинтересованного лица, и что признание торгов недействительными влечет недействительность договора, заключенного с победителем торгов. Теперь же она содержит общее правило: торги, проведенные с нарушением правил, мб признаны судом недействительными по иску заинтересованного лица в теч 1 г со дня их проведения. В п.1 ст.449 ГК приведен перечень обстоятельств, наличие которых может служить основанием для призанания торгов недействительными (втч кто-то необоснованно отстранен от участия в торгах, продажа осуществлена ранее указанного в извещении срока и другие нарушения). Также п.3 ст.449 ГК дополнена правилом о распределении расходов организатора, связанных с недействительностью торгов, между лицами, чьи нарушения и повлекли признание торгов недействительными.
В текст ГК РФ включена новая статья, посвященная т.н. публичным торгам. Согласно ст. 449.1 под публичными торгами понимаются торги, проводимые в целях исполнения судебных решений или исполнительных документов в порядке исполнительного производства. Общие правила о торгах могут применяться к публичным торгам лишь субсидиарно при отсутствии специальных правил.
Некоторые из таких специальных правил содержит сама ст. 449.1: в роли организатора публичных торгов должно выступать лицо, уполномоченное законом отчуждать имущество в порядке исполнительного производства. Должник, взыскатели и лица, имеющие права на имущество, продаваемое на публичных торгах, могут присутствовать на них. Извещение о проведении публичных торгов обязательно размещается на сайте органа, осуществляющего исполнительное производство, и должно содержать сведения о собственнике (правообладателе) продаваемого имущества. В публичных торгах запрещено принимать участие должнику, организациям, на которые возложена оценка и реализация имущества должника (и их работникам), должностным лицам органов, чье участие в торгах может оказать влияние на условия и результаты торгов, а также членам семей соответствующих лиц (п. 5 ст. 449.1).
При неуплате победителем публичных торгов покупной цены в установленный срок договор с ним считается незаключенным, а сами торги признаются несостоявшимися. В этом случае организатор публичных торгов вправе требовать от "несостоявшегося" победителя возмещения причиненных убытков.
5. Изменение и расторжение договора
Ст 450 – три способа расторжения (изменения) договора:
1) по соглашению сторон;
2) по требованию одной из сторон в судебном порядке;
3) по заявлению одной из сторон об отказе от договора (исполнения договора).
По соглашению сторон – основной способ. Но, эта возможность может быть ограничена самими ГК. Например, если речь идет о договоре в пользу третьего лица, действует специальное правило: с момента выражения третьим лицом должнику намерения воспользоваться своим правом по договору стороны не могут расторгнуть или изменить заключенный ими договор без согласия третьего лица, если иное не предусмотрено законом и тд (ст 430).
Особенность - при оценке соответствующего соглашения сторон основания досрочного прекращения (изменения) договора имеют правовое значение лишь для определения последствий расторжения (изменения) договора, но не для оценки законности самого соглашения сторон.
Новелла - многосторонним договором, связанным с осуществлением всеми его сторонами предпринимательской деятельности, может быть предусмотрена возможность расторжения (изменения) такого договора по соглашению как всех, так и большинства лиц, участвующих в договоре, если иное не будет установлено законом
По требованию одной из сторон в судебном порядке. Нет новелл. Но важно - основания досрочного прекращения (изменения) договора:
1) Существенное нарушение договора, т.е. нарушение, которое влечет для контрагента по договору такой ущерб, что он в значительной степени лишается того, на что был вправе рассчитывать при заключении договора. Существенный характер нарушения договора состоит не в размере ущерба, причиненного неисполнением или ненадлежащим исполнением договорных обязательств, а в том, является ли существенной разница между тем, на что сторона, заключая договор, вправе была рассчитывать, и тем, что фактически ей удалось получить от контрагента, нарушившего договор.
2) Договор может быть расторгнут (изменен) по требованию одной из сторон в судебном порядке и тд. Важно - основанием для такого расторжения (изменения) договора могут служить также обстоятельства, вовсе не связанные с нарушением договора одной из сторон, при условии, что они прямо предусмотрены законом или договором.
По заявлению одной из сторон об отказе от договора (исполнения договора)
Предполагаемые новеллы, которые в конечном итоге вошли в состав ст. 450.1 "Отказ от договора (исполнения договора) или от осуществления прав по договору":
1) Одностороннее изменение или отказ от договора, исполнение которого связано с осуществлением всеми его сторонами предпринимательской деятельности, а равно договора, исполнение которого не связано с осуществлением всеми его сторонами предпринимательской деятельности, допускается в случаях, предусмотренных законом или договором. Для тех же случаев, когда исполнение договора связано с осуществлением предпринимательской деятельности не всеми его сторонами, право на одностороннее изменение или отказ от договора может быть предоставлено договором лишь стороне, не осуществляющей предпринимательскую деятельность.
2) В качестве самостоятельного основания одностороннего отказа от договора (исполнения договора) в законопроекте рассматривалось отсутствие у стороны требуемой лицензии либо необходимого членства в саморегулируемой организации. Причем в этих случаях другая сторона договора имела бы право не только отказаться от договора, но и потребовать возмещения убытков.
3) в качестве самостоятельного основания одностороннего отказа от договора (исполнения договора) в законопроекте рассматривалось отсутствие у стороны требуемой лицензии либо необходимого членства в саморегулируемой организации. Причем в этих случаях другая сторона договора имела бы право не только отказаться от договора, но и потребовать возмещения убытков.
4) также хотели ввести новую ст, которая должна была определить порядок и пределы реализации права на отказ от договора (исполнения договора) или от осуществления прав по договору.
Ст 450.1:
1) П 1 - при осуществлении стороной, которой законом или договором предоставлено право на односторонний отказ от договора (исполнения договора), этого права договор считается прекращенным с момента получения соответствующего уведомления управомоченной стороны другой стороной
2) П 3 - при отсутствии у одной из сторон договора лицензии на осуществление деятельности или членства в саморегулируемой организации, необходимых для исполнения обязательства по договору, другая сторона вправе отказаться от договора (исполнения договора) и потребовать возмещения убытков. PS раньше это была недействительная сделка
3) П 5 - в случаях, когда при наличии оснований для отказа от договора (исполнения договора) сторона, имеющая право на такой отказ, подтверждает действие договора, в том числе путем принятия от другой стороны предложенного последней исполнения обязательства, последующий отказ по тем же основаниям не допускается.
П 4 ст 453:
- стороны не вправе требовать возвращения того, что было исполнено ими по обязательству до момента изменения или расторжения договора, если иное не установлено законом или соглашением сторон.
- в случае, когда до расторжения или изменения договора одна из сторон, получив от другой стороны исполнение обязательства по договору, не исполнила свое обязательство либо предоставила другой стороне неравноценное исполнение, к отношениям сторон должны применяться правила об обязательствах вследствие неосновательного обогащения (гл. 60 ГК РФ), если иное не предусмотрено законом или договором.
6. Специальные (типовые) договорные конструкции
Раньше 4 типа:
1) публичный договор (ст. 426);
2) договор присоединения (ст. 428);
3) предварительный договор (ст. 429);
4) договор в пользу третьего лица (ст. 430).
ФЗ №42 от 8 марта 2015 ввел ещё 3 типа:
1) рамочный договор (договор с открытыми условиями) (ст. 429.1);
2) соглашение о предоставлении опциона на заключение договора (опцион на заключение договора) (ст. 429.2);
3) абонентский договор (договор с исполнением по требованию) (ст. 429.4).
Общее у этих 8 конструкций:
- они подлежат применению (в том числе путем их использования сторонами договора при оформлении своих договорных отношений) практически к любым видам договорных обязательств, которые обладают необходимым набором признаков, характерных для каждой специальной договорной конструкции.
- имеют приоритет перед правилами, регулирующими конкретный вид договорного обязательства.
Новеллы:
Ст 426 (п1 и п2) – условия публичного договора:
- для обозначения субъекта публичного договора понятие "коммерческая организация" было заменено понятием "лицо, осуществляющее предпринимательскую или иную приносящую доход деятельность".
- было предусмотрено, что в публичном договоре цена товаров, работ или услуг должна быть одинаковой для потребителей соответствующей категории
- условия не могут устанавливаться исходя из преимуществ отдельных потребителей или оказания им предпочтения, за исключением случаев, когда законом или иными правовыми актами допускается предоставление льгот отдельным категориям потребителей
Два признака публичного договора:
1) В качестве стороны этого договора, на которой лежат обязанности по продаже товаров, выполнению работ, оказанию услуг, должно выступать лицо, осуществляющее предпринимательскую или иную приносящую доход деятельность. Как было? Раньше только коммерческие организации, а сейчас и индивидуальные предприниматели, и некоммерческие организации, имеющие разрешение их учредителей (участников) либо собственника их имущества на занятие предпринимательской или иной приносящей доход деятельностью (и органы государственной власти либо местные органы, имеющие статус юридического лица (действующие в организационно-правовой форме государственного или муниципального учреждения) и оказывающие организациям и гражданам различные возмездные услуги на договорной основе)
2) ГЛАВНОЕ! Субъект публичного договора принимает на себя обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг в рамках осуществляемой им деятельности особого рода, а именно такой деятельности, которая должна осуществляться в отношении любого и каждого, кто к нему обратится. Примеры такой деятельности – п1 ст 426
Примеры публичных договоров: договоры розничной купли-продажи (п. 2 ст. 492 ГК РФ), проката (п. 3 ст. 626 ГК РФ), бытового подряда (п. 2 ст. 730 ГК РФ), перевозки транспортом общего пользования (п. 2 ст. 789 ГК РФ), хранения товаров на складах общего пользования (п. 2 ст. 908 ГК РФ), хранения в камерах хранения транспортных организаций (п. 1 ст. 923 ГК РФ).
Некоторые виды договоров признаются публичными и, соответственно, подпадающими под действие правил об указанной специальной договорной конструкции (ст. 426 ГК РФ) лишь в тех случаях, когда в роли потребителя возмездных услуг выступают граждане. Пример: в соответствии с п. 2 ст. 834 ГК РФ договор банковского вклада, в котором вкладчиком является гражданин, признается публичным договором
Последствия заключения : существенное ограничение принципа свободы договора (ст. 421 ГК РФ), применяемого к обычным договорным правоотношениям: 1) Сторона публичного договора, осуществляющая продажу товаров, выполнение работ или оказание услуг (субъект публичного договора), обязана заключить договор с каждым из потребителей, кто к ней обратится с соответствующим требованием, и не вправе оказывать кому-либо предпочтение перед другими потребителями в заключении публичного договора, за исключением случаев, предусмотренных законом и иными правовыми актами.
2) Содержание договора четко определено:
1. требование одинаковости распространяется лишь на условие публичного договора о цене товаров, работ и услуг
2. данное требование действует лишь в пределах соответствующей категории потребителей, имея в виду, что для разных категорий потребителей (например, население и коммерческие организации) могут устанавливаться различные цены (тарифы) товаров, работ либо услуг.
3. иные условия договора - не могут устанавливаться в договоре исходя из преимуществ отдельных потребителей или оказания им предпочтения со стороны субъекта публичного
3) В случаях, предусмотренных законом, Правительство РФ и уполномоченные им органы исполнительной власти наделяются правом издавать правила, обязательные для сторон при заключении и исполнении публичных договоров, в форме положений, типовых договоров и т.п. (п. 4 ст. 426 ГК РФ).
П 3 ст 426 - Последствия нарушения субъектом публичного договора обязанности заключить договор с тем потребителем, который к нему обратился, при наличии возможности предоставить соответствующие товары, услуги или выполнить требуемые работы. В случае необоснованного уклонения от заключения публичного договора потребитель вправе обратиться в суд с требованиями к субъекту публичного договора о понуждении заключить договор, а также о возмещении причиненных этим убытков. ППлВСиВАС:
- бремя доказывания отсутствия возможности передать потребителю товары, выполнить соответствующие работы, предоставить услуги возложено на коммерческую организацию (т.е. на субъект публичного договора);
- разногласия сторон по отдельным условиям публичного договора могут быть переданы потребителем на рассмотрение суда независимо от согласия на это субъекта публичного договора.
- разногласия, которые возникли при заключении договора и не были переданы на рассмотрение суда в течение шести месяцев с момента их возникновения, не подлежат урегулированию в судебном порядке. НОВЕЛЛА
Ст 428 ГК – договор присоединения (договоры, которые заключаются путем присоединения одной из сторон к условиям договора, определенным другой стороной в формулярах или иных стандартных формах)
Критерий отнесения к этой договорное конструкции: способ заключения договора
Черты:
1) Условия договора должны быть определены одной из сторон в формулярах или иных стандартных формах, к числу которых, однако, не могут быть отнесены растиражированные образцы текстов договоров, поскольку в этом случае другая сторона вправе заявить о разногласиях по договору, и в конечном счете условия такого договора будут определяться в обычном порядке, т.е. по соглашению сторон. ➔ в таком договоре (договоре присоединения) будут содержаться условия, предусматривающие односторонние преимущества стороны, разработавшей договор, и, напротив, ущемляющие права присоединившейся стороны.
2) Условия договора, определенные в соответствующем формуляре или содержащиеся в стандартной форме, могут быть приняты другой стороной не иначе как путем присоединения к этим условиям. Это требование исключает возможность для сторон в договоре присоединения формулировать условия, отличные от выраженных в стандартной форме или формуляре по их соглашению, а для присоединившейся стороны - также и саму возможность заявлять при заключении договора о каких-либо разногласиях по его отдельным условиям.
Основания для расторжения: присоединив сторона наделена правом потребовать расторжения или изменения договора. Обстоятельства, которые служат основанием для расторжения или изменения договора присоединения, являются следствием формулирования условий договора в одностороннем порядке, в силу чего увеличивается вероятность включения в договор присоединения условий, устанавливающих односторонние преимущества и льготы в отношении стороны, разрабатывающей условия договора, и, напротив, чрезмерно обременительных условий для присоединившейся стороны.
Новелла. Присоединившаяся сторона, чьи требования об изменении или расторжении договора присоединения были удовлетворены судом, вправе добиваться восстановления своих нарушенных прав и законных интересов, исходя из того, что договор изначально (с момента его исключения) не содержал соответствующих обременительных для нее условий. К примеру, если такими обременительными условиями являлись условия о завышенной цене за товары, работы, услуги либо об обязанности присоединившейся стороны уплачивать контрагенту комиссионные и прочие сборы, то указанная сторона вправе потребовать от контрагента возврата всех излишне уплаченных денежных сумм за весь период действия договора до его изменения или расторжения судом по правилам об обязательствах вследствие неосновательного обогащения (гл. 60 ГК РФ