Заключение договора
П.1 ст. 432 ГК: договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. При этом существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.
Сложился следующий взгляд на существенные условия договора: ими могут быть признаны только такие условия, отстутствие которых в текстедоговора влечет признание его незаключенным. Такое определение логически неверно, поскольку явление в данном случае определяется через указание на последствия его отсутствия. К тому же, существенные условия надлежит определять не в договоре-документе, а в договоре-правоотношении: отсутствие в тексте договора пункта, определяющего какое-либо условие, вовсе не означает отсутствие самого условия.
На самом деле, существенными условиями являются те, которые составляют видообразующие признаки соотетствующего договорного обязательства и потому включаются законодателем в определение того или иного договора.
Условие о предмете договора. Предмет обязательства, вытекающего из договора — это те действия, которые должна совершить обязанная сторона/от совершения которых она должна воздержаться
Для договора купли-продажи определено специальное условие, которое касается его объекта - условие считается согласованным, если договор позволяет определить качество и количество товара (п.3 ст.455 ГК). Отсутствие в тексте договора иных пунктов, регламентирующих действия сторон, компенсируется диспозитивными нормами, опр порядок и сроки совершения этих действий, так что условие о предмете считается согласованным.
Условия, указание на которые содержится непосредственно в тектсе ГК (п.1 ст.432) - необходимые для данного вида договоров. Раньше закрепление условий, необходимых для данного вида договоров, выводилось вне зависимости от указания в законе на это, а просто из существа договорного обязательства. Теперь же к сущесвтенным относятся лишь те условия, которые названы в правовом акте.
Применительно к поименованным договорам это не повлечет каких-то изменений в практике, а вот что касается непоименованных, это может повлечь негативные последствия - особенно в свете закрепленной в п.2 ст.421 ГК нормы о неприменении к непоименованным договорам норм о поименованных. Какие тогда условия признавать существенными для них? При подготовке законопроекта была идея восстановить категорию условий, необходимых для договоров данного вида, но в последний момент от неё отказались.
3) Условия, которые названы в правовых актах как существенные для договоров данного вида.
4) Условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение. К ним относятся не все условия, которые при заключении содержались в оферте/акцепте. Для этого требуется, чтобы в отношении соответствующего условия одной из сторон было прямо заявлено о необходимости достижения соглашения под угрозой отказа от заключения договора. Если же стороны при заключении не урегулировали, например, размер неустойки за неисполнение, а потом все выполнили, то на основании неурегулированности условия о неустойке договор не мб признан незаключенным. Таким образом, эти условия утрачивают свое значение с момента, когда договор заключен сторонами.
В Концепции было зафиксировано, что возможность признания договора незаключенным используется в основном недобросовестными должниками - в законопроекте были предложены следующие меры для борьбы с этим:
- договор, при заключении которого не было достигнуто соглашение о предмете, признается незаключенным по требованию одной из сторон;
- договор, при заключении которого не достигнуто соглашение по иным существенным уссловиям, суд вправе, рассматривая требование стороны о признании договора незаключенным, по заявлению другой признать договор заключенным и определить соответствующее всловие договора с учетом балансов интересов сторон;
- сторона, принявшая от контрагента полное или частичное исполнение по договору или иным образом подтвердившая действие договора, лишается права требовать признания этого договора незаключенным.
В итоге только последнее положение включили в п.3 ст.432 ГК.
Оставляя неизменным общий порядок заключения договора, новые законоположения предлагают некоторую регламентацию поведения сторон при заключении договоров:
- в новой статье 434.1 закреплено, что, что, если иное не предусмотрено законом или договором, стороны свободны в проведении переговоров о заключении договора и не несут ответственности за то, что соглашение между ними не будет достигнуто. Но сторона, которая ведет/прерывает договоры недобросовестно, обязана возместить другой стороне причиненные этим убытки;
- недобросовестными мб признаны такие действия как вступление в переговоры (их продолжение) без намерения достичь соглашения, введение другой стороны в заблуждение относительно характера/условий предполагаемого договора (втч сообщением ложных сведений, умолчанием), внезапное безосновательное прекращение переговоров о заключении договора без предварительного уведомления другой стороны;
- убытки по смыслу 434.1 - это расходы, понесенные другой стороной в связи с ведением переговоров о заключении договора, а также в связи с утратой возможности заключить договор с третьим лицом;
- стороны могут заключить соглашение о порядке ведения переговоров, где конкретизируются требования к добросовестному ведению переговоров, распределяются расходы по их ведению, устанавливается неустойка за нарушение соглашения и т.п.
Защите добросовестных участников оборота также способствуют новые положения о заверениях об обстоятельствах (ст. 431.2 ГК). Теперь сторона, которая при заключении договора/после заключения дала другой стороне недостоверные заверения об обстоятельствах, имеющих значение для заключения договора или для его исполнения (втч относящихся к предмету договора, полномочиям на его заключение, соответствию договора применимому к нему праву, наличию необходимых лицензий и разрешений, своему финансовому состоянию), будет обязана возместить другой стороне, разумно полагавшейся на соответствующие заверения, причиненные этим убытки. При этом признание договора незаключенным или недействительным само по себе не является препятствием для возмещения убытков, причиненных недостоверностью таких заверений. Также добросовестная сторона вправе отказаться от договора. Причем эти последствия применяются к стороне, давшей недостоверные заверения при осуществлении предприм деятельности/в связи с заключением корп договороа/договора об отчуждении акций или долей в уставном капитале, независимо от того, было ли ей известно об их недостоверности.
Изменились требования о письменной форме договора в п.2 ст.434 ГК. Теперь в данной статьеуказывается на возможность заключения договора путем обмена втч электронными документами, передаваемыми по каналам связи, позволяющими достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору. В то же время там появилась норма (новый п. 4) о "строгой" письменной форме договора, согласно которой в случаях, предусмотренных законом/соглашением, договор может быть заключен только путем составления одного документа, подписанного сторонами договора (примеры: дкп недвижимости, предприятия - ст.ст. 550, 560 ГК).
Ст. 445 ГК уточнила правила о последствиях уклонения от заключения договора: правило о том, что при уклонении стороны, в отношении которой законом установлена обязанность заключить договор, от его заключения другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор (п. 4), дополнено положением, согласно которому в этом случае договор считается заключенным на условиях, указанных в решении суда, с момента вступления его в силу.
Ст. 446 ГК, устанавливавшая, что в случае передачи на рассмотрение суда разногласий при заключении договора условия, по которым имелись разногласия, определяются в соответствии с решением суда, дополнена сроком - 6 месяцев - в течение которого данные разногласия мб урегулированы судом (по истечении - нет).