Обязательное заключение договоров

Ст. 445 ГК РФ – исключение из общих правил об автономии воли сторон при заключении договоров. Заключение договора в обязательном порядке возможно только на основании ГК или иного ФЗ.

Исключения из правил о договорной свободе связаны в ГК главным образом со специальными конструкциями предварительных и публичных договоров. В первом случае право понуждения к заключению договора может любая из сторон, а во втором – контрагент коммерческой организации, отвечающий предусмотренным в ст. 426 ГК признакам. Таким образом, на любой публичный договор распространяется действие ст. 445 ГК. В случае предварительных договоров, решающее значение имеет соответствие конкретного договора признакам, указанным в ст. 429 ГК.

Есть и другой случай – договор банковского счета (п. 2 ст. 846 ГК). Клиент, если банк необоснованно уклонился от заключения договора, вправе требовать заключения договора.

Обязанность заключения договоров в кодексе предусматривается также в отношении поставочных и подрядных отношений. Например, в случае заключения государственного или муниципального контракта на поставку товаров (п. 1 ст. 527 ГК).

Все эти ситуации нельзя смешивать с теми, при которых обязанность заключить договор связывает участников оборота с государством – сувереном. Такое обязательство лежит за пределами ГП. В таких случаях нарушение может влечь лишь административную (финансовую) ответственность.

Также нельзя смешивать отношения, возникающие из договора, обязательность заключения которого предусмотрена законом, с обязательствами недоговорными, связывающими между собой адресатов административного акта. Например, обязательное государственное страхование (ст. 969 ГК).

В рамках статьи 445 ГК различаются две ситуации в зависимости от того, кто является оферентом: тот, на ком лежит обязанность заключить договор, или тот, кому обязательно заключение договора. В первом случае оферту разрабатывает тот, для кого заключение договора не является обязательным, во втором оферта исходит от стороны, для которой заключение такого договора обязательно.

В статье установлены 30-дневные сроки, которые применяются при условии, если иное не установлено законом или не согласовано сторонами. Если вдруг установленный срок пропускается, тогда сроки устанавливаются в интересах лица, которое в течение этого периода может совершить определенные действия, а другая же сторона на этот период становится связанной. На это необходимо согласие контрагента, но только в ситуации, когда с офертой выступает сторона, для которой заключение договора не является обязательным.

Предварительные договоры

В ГК РФ предварительным договорам посвящена отдельная статья – ст. 429 ГК РФ. Его суть в том, что стороны обязуются в нем заключить в будущем основной договор любого типа.

Он заключается либо в форме, установленной для основного договора, либо в письменной форме, если форма для основного не установлена. Значит, письменная форма необходима даже тогда, когда основной должен быть заключен устно. Все требования к форме основного договора распространяются и на предварительный (например, нотериальное удостоверение).

Он непременно предполагает согласование всех существенных условий, в состав которого входит полный набор существенных условий основного договора.

Предварительные договоры отличаются от основных по характеру последствий их нарушения. В первом случае речь идет о компенсации отрицательного интереса (интереса к заключению основного договора), а во втором – позитивного интереса (к соблюдению обязательства контрагентом, нарушенного ненадлежащим исполнение обязательства). В первом случае убытки окажутся меньше, чем во втором. В этом и есть смысл предварительных договоров – стороны имеют возможность на этой стадии взвесить последствия своих действий и решить, заключать ли основной договор.

С момента заключения основного договора предварительный прекращает свое действие и утрачивает правовую силу в случае, если основной заключен по всем правилам и в установленный срок. Фактическое же значение остается – он свидетельствует о подлинной воле сторон. По этой причине его можно использовать в качестве средства доказывания в рамках толкования договора (ст. 431 ГК).

Предварительному договору свойственны все родовые признаки договоров, в том числе и об общем моменте вступления договоров в силу (когда стороны достигли соглашения по всем существенным условиям договора).

Обязательство по заключению основного договора конкретизируется по времени: либо в срок, указанный сторонами, либо в течение года с момента заключения предварительного договора, если стороны не установили срок сами. Срок важен, потому что в пределах этого срока каждая из сторон может требовать заключения договора в судебном порядке по ст. 445 ГК. Такой срок носит пресекательный характер и с его истечением материальное право требования от контрагента заключения договора прекращается. Однако стороны добровольно могут заключить основной договор и после истечения указанного срока.