Применение норм договорного права по аналогии

Статья об аналогии впервые появилась в ГК РФ (ранее обычно ее размещали в ГПК).

Теперь аналогия стала частью всего правоприменительного режима, а не как раньше подлежала применению только судом.

Ст. 6 ГК РФ различает аналогию закона и аналогию права. К обеим прибегают в случаях, которые удовлетворяют признакам гражданских правоотношений, но не урегулированы ни законодательством, ни отношением сторон, ни обычаями.

Однако следует учесть ряд правил:

1. Аналогия применяется только если отсутсвует соответствующее положение и в ГК, и в иных ФЗ, и в подзаконных актах

2. Нормативный акт будет применяться впереди аналогии даже при отсутствии прямой отсылки

3. Аналогия применяется если невозможно распространительное толкование норм

4. Аналогии предшествуют все источники, начиная с ГК и заканчивая обычаями по иерархии

5. Аналогия исключается, если противоречит существу договора

6. В первую очередь применяется аналогия закона и только потом аналогия права

7. Применение аналогии права, а именно общих начал и смысла гражданского законодательства возможно только одновременно с тремя требованиями: добросовестностью, разумностью и справедливостью

Следует отличать аналогию от отсылочных норм. При аналогии сходные нормы определяются судом или сторонами, а отсылочные нормы определяет сам законодатель.

Аналогия закона создает устойчивую практику, ограничивая границы судебного усмотрения, а потому имеет право на существование, хотя место аналогии в вертикальной иерархии последнее.

Толкование норм о договорах

Имеет большое значение при использовании договоров. Законы принимает государство, а применяют участники оборота, суд и другие органы власти.

Любая правовая норма – абстрактное правило поведения, которое реализуется в актах его применения. Связующим звеном между нормой и ее применением служит понимание нормы (ее толкование).

Толкование предполагает проверку подлинности норм и уяснение их смысла. Цель толкования – уяснение истиной воли законодателя

По субъекту различают толкования:

1. Аутентичное (органом, издавшим акт)

2. Легальное (органом, наделенного необходимой компетенцией)

3. Судебное (судебным органом)

4. Доктринальное (в науке)

По способу толкования:

1. Грамматическое

2. Логическое

3. Систематическое

4. Историческое (Быдлински❤️)

По объему толкования:

1. Ограничительные

2. Распространительное

Цель толкования – уяснение истиной воли законодателя.

Договор – сделка Понятие договора – сделки

П. 1 ст. 420 ГК РФ рассматривает договор как «соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей». П. 2 этой же статьи содержит отсылку к нормам о сделках.

Сделочная природа договора подчеркивалась во всех трех ГК России. Все общее, что присуще сделкам и договорам, содержится в объединенной главе 9 ГК РФ о сделках.

Содержание понятия «договор» раскрывается отчасти и в указанной главе, где сказано, что договор представляет собой двух или многостороннюю сделку (ст. 154 ГК РФ).

Объемы понятий «договор» и «соглашение» не всегда совпадают. Так, всякий договор – это соглашение, однако не всякое соглашение – договор.

В содержащихся ГК определениях договора содержатся два квалифицирующих договор как сделку признака:

1. Согласование воль

2. Направленность на возникновение правоотношения

В некоторых случаях ГК упоминает «соглашение сторон», не называя последнее договором (например, п. 2 ст. 229, п. 2 ст. 231, п. 1 ст. 233, п. 5 ст. 244, п. 1 ст. 424, п. 1 ст. 450 и тд). Этот термин всегда означает основание для возникновения, изменения, прекращения правоотношения, принимая форму сделки. Сделка, совершенная в виде соглашения, может быть только договором. С этим связан тот факт, что соглашения подчиняются всем требованиям о сделках. Таким образом, здесь это понятие используется в качестве синонима договора.

Но в ГК РФ, прежде всего в нормах второй части, понятию «соглашение» придается более широкое значение. Главным образом, речь идет об отдельных статьях главы о купле – продаже (п. 2 ст. 461, п. 1 ст. 465, п. 1 ст. 467, п. 2 ст. 500 и тд).

Также особое место среди соглашений, равно как и среди договоров, занимают организационные соглашения (договоры), которые представляют собой разработанные самими сторонами локальные нормы (например, п. 2 ст. 784). Вот такие соглашения не укладываются в рамки понятий договора и сделки, содержащихся в кодексе.

Наряду с договором и соглашением в кодексе употребляется термин «согласие», роль которого гораздо скромнее. Согласие не порождает возникновения, изменения или прекращения прав и обязанностей. Роль согласия проявляется только тогда, когда на этот счет есть прямое указание в ГК (например, п. 2 ст. 253, когда сделку совершает один, а согласие дают другие, и это будет являться условием и юридическим фактом). Также согласие возможно в форме разрешения компетентного органа на те или иные действия (например, п. 1 ст. 49 или ст. 222)). Таким образом, согласие может выступать как сделка или административный акт в установленных законом случаях.