Глава 3. Залог в 17 и 18 веках.

Во второй половине 16 века наступил затяжной экономический кризис, что не могло не сказаться на институте залога. В начале 17 века кризис усилился, всюду царили смерть и голод. Затем началась смута. Все данные этого времени говорят о полнейшей пустоши деревень и сел.

Однако в этот самый период родились работы летописцев, интересные в плане развития залогового права. Лишь в это время залог с правом кредитора присвоить вещь становился нормальным явлением общественной жизни. Кризис способствовал уменьшению вероятности оплаты, поэтому верители и искали гарантии, давая в долг. Залог сопровождал абсолютно каждую сделку, даже между друзьями. Новое условие ставило должников в тяжелое положение, но от безвыходности они соглашались на всё. После просрочки имущество переходило в собственность залогодержателей.

В 17 веке, когда государство начало оправляться от былых потрясений, новая форма залога уже окончательно сложилась. Главное последствие просрочки – переход имущества в собственность залогодержателя. В течение всего века постепенно развивался принцип общей имущественной отвественности за долг. Из общей массы имущества выделялась определенная вещь, и по отношению к ней кредитору предоставлялись исключительные правомочия, не допускающие конкуренции со стороны иных верителей.

Если же вещь передавалась кредитору еще до наступления срока, и он мог ею владеть и пользоваться, то до получения титула ему недоставало только наступления соответствующего срока. Таким образом, получилась форма залога, близкая к описанной Мейером. Различие одно: в действительности залогодержатель приобретал ПС только после наступления срока.

В этот период в Германии была распространена сходная с российской форма залога – ältere Satzung. Понятие собственности там в те времена там было несколько иным, точнее это был даже особый институт – Gewere, для которого характерна не столько детенция, сколько пользование вещью. По сути, это защищенное правом экономическое обладанием имением. Более того, Gewere неделима (не может принадлежать одновременно нескольким самостоятельным хозяевам). При залоге Gewere переходила залогодержателю, как и у нас.

Во Франции залоговая конструкция в эти времена – Engagement. Французская Saisine – это та же Gewere. И таким же образом, как у нас и в Германии, она переходила в случае залога к кредитору.

Интересен еще факт, что анализ ряда уцелевших с тех времен закладных в России, привел исследователей к выводу о некой фиктивности залога. Во многих случаях целью залога в действительности было отчуждение. Оно производилось в таком виде, чтобы удобнее замаскировать обход родового быта и воспрепятствовать выкупу со стороны родичей. Об этом, как правило, свидетельствует оговоренное в закладной непременное условие в виде немедленной передачи вотчины залогодержателю, а также до смешного маленькие сроки (меньше месяца). Очевидно, что эти два момента свидетельствуют о фиктивности закладных.

Подобные случаи искажают понятие о залоге, который фактически становился прямым отчуждением, сливаясь с совершенно иного рода сделками.

Между тем, в это время параллельно развивалась вторая форма залога – без передачи владения и пользования в руки кредитора. Нередки были случаи, когда экономическая необходимость заставляла оставить имущество в руках должника, например, если само имущество должно было ему служить средством для исполнения договора.

Таким образом, две формы залога развивались одновременно и вели к различным последствиям. Первая форма (с передачей имущества) вела к распадению института, а вторая носила в себе зародыши к дальнейшему развитию. Уже позднее, в 18 веке, все акты содержали только вторую форму залога, при которой имущество оставалось в руках должника вплоть до наступления срока.

Подводя итог вышесказанному, следует отметить оригинальность развития залога в нашем праве!

1. В эпоху Русской Правды залог был не очень распространен. Скорее возникал порой в быту, потому что в источниках нет о нем никаких упоминаний. Первоначально он стал развиваться в поручительной форме, но это продлилось недолго. В 14-15 веках завершился процесс перехода заложенного имущества из положения поручителя в положение главного должника. Залог считался обязательством вещи. Потихоньку зарождается практика передачи имущества во владение кредитора.

2. В 16-17 веках экономический кризис вызывал господство условия о праве залогодержателя присвоить вещь в случае просрочки (при обеих формах залога). Досрочное владение и пользование верителя всегда носило условный, производный характер, и ПС переходило лишь после наступления срока. Когда залог с переходом имущества стал сливаться с отчуждательными сделками и маскировать их, он вскоре утратил свой залоговый характер, после чего вторая форма стала господствующей.