3. Предпосылки использования титульного обеспечения

Зачатки титульного обеспечения появились еще в Древнем Риме. Д.Д. Гримм отмечает, что когда появляются заемные отношения, то и они на первых порах облекаются в форму двусторонних сделок на наличные, поскольку они соединяются с предоставлением кредитору реального обеспечения. В Риме для этой цели служила фидуциарная манципация, согласно которой в случае возврата номинальным отчуждателем-манципантом - а de facto должником по займу - полученной суммы подлежит возврату номинально проданный - а de facto служащий обеспечением возврата долга - объект.

Если вникнуть в сущность этого института в двух его видах: fiducia cum creditore и fiducia cum amico, о которых упоминает Гай (Inst. II, 60), то следует констатировать, что в древнем римском праве различные правоотношения, которые позднее вылились в ряд самостоятельных институтов, противопоставляемых праву собственности и устанавливающих различные по содержанию - частью вещные, частью личные (обязательственные) права и соответствующие обязанности, рассматривались как разновидности единого вещного права - права собственности, которое с этой точки зрения могло быть полным и неполным, вечным и установленным на срок, безусловным и условным, существующим в собственном или в прокураторном интересе.

Право собственности на актив предоставляет больше преференциальных прав, нежели залог над теми же активами. Залогодержатель, особенно в залоге товаров в обороте, сталкивается с конкуренцией за эти активы с последующими кредиторами, и, когда они реализованы, он должен отчитаться за излишек ("surplus", "superfluum"), поскольку имеет притязание только на основную сумму долга и проценты на нее. Собственник же имеет преференцию перед последующими кредиторами над имуществом, и, когда оно реализовано, он в целом имеет право на всю полученную выручку от продажи.

В литературе приводится ряд причин, по которым использование титульного обеспечения столь популярно в гражданском обороте:

• Обход запрета на обременение. Запрет на обременение имущества в качестве договорного условия встречается во многих соглашениях о необеспеченном кредите, где заемщику запрещено заключать соглашения об обеспечении. Однако такие условия могут распространяться на сделки, "которые имеют эффект обеспечения", или другим образом ограничивать титульное обеспечение. Запрет на обременение часто встречается в стандартизированных условиях банковских кредитов;

• Приоритет над необеспеченными старшими кредиторами. Титульное финансирование часто не подчиняется приоритету необеспеченных старших кредиторов, в частности требованиям работников, налоговых органов и прочим требованиям;

• Нивелирование требований к обеспеченному долгу. Некоторые правопорядки ограничивают долги, которые могут быть обеспечены (например, недопущение будущего долга, определение максимальной суммы долга, сроков платежа и недопущение долга в иностранной валюте). Также могут быть ограничения на досрочный возврат финансирования. Титульное обеспечение может избежать этих ограничений в большинстве случаев;

• Ростовщические законы. Если сделка заключается не как заем, она может избежать ограничений национального законодательства касательно ростовщичества. Целью законов о ростовщичестве является желание защитить малообеспеченные слои населения. Некоторые сделки по титульному обеспечению, где отдельно процент за пользование денежными средствами не выделяется, являются основой для банковской деятельности в исламских странах, где банки хотят выдавать обеспеченные займы, а законы шариата запрещают устанавливать процент за пользование денежными средствами;

• Налоговые выгоды. Титульное обеспечение может быть выгодно с позиций налогового планирования. При заключении финансовой аренды стороны во многом руководствуются налоговыми преимуществами. Лизингодатель, обладающий правом собственности на арендованное имущество, может заявить требование о вычете процентов на сумму займа, составляющую покупную цену оборудования, а также требование об амортизационных вычетах, которое позволяет скрыть налоговую прибыль и пустить полученную выгоду на погашение лизинговых платежей и затраты по финансированию.