2.1. Передача права собственности

Передача права собственности используется в тех случаях, когда должнику необходимо получить свободные денежные средства. Их предоставление не предполагает целевого характера расходования. Примерами сделок, в которых используется передача права собственности, являются сделки репо и обеспечительная передача права требования.

Обстоятельства, в силу которых передача правового титула как средство обеспечения сохраняет привлекательность для кредиторов:

1) выполнение формальных и материально-правовых требований, касающихся передачи правового титула на имущество другому лицу, зачастую сопряжено с меньшими трудностями и, следовательно, с меньшими затратами, нежели выполнение сложных требований, касающихся залога;

2) в случае принудительной реализации залога кредитор оказывается в лучшем положении в качестве собственника, чем в качестве залогодержателя. В особенности это касается случаев банкротства залогодателя, когда имущество собственника, хотя оно и находится во владении лица, представляющего обеспечение, исключается из конкурсной массы должника. Напротив, имущество, обремененное залогом, включается в состав его конкурсной массы.

В одних случаях обеспечительная передача правового титула предусмотрена законом (обычно в рамках положений о договоре купли-продажи), а в других установлена деловой практикой, признаваемой судами. Сегодня в мире применяют различные подходы к механизмам обеспечения на основе передачи правового титула:

- на создание таких конструкций распространяются менее жесткие правила, чем на залог, и они по своим последствиям формально равнозначны полной передаче права собственности; либо

- создание таких конструкций регулируется более сложными правилами, касающимися залога, и их последствия аналогичны действию залога; либо

- практически любая передача правового титула рассматривается как нарушение залогового режима и потому считается не имеющей юридической силы.

2.2. Удержание права собственности

Второй вариант использования права собственности в качестве обеспечения реализуется с помощью средств, позволяющих продавцу использовать свой правовой титул на продаваемые товары для целей обеспечения выполнения покупателем его денежных обязательств по оплате стоимости имущества. Поскольку кредитор предоставляет финансирование, которое используется в основном в качестве покупной цены большей части имущества, то он должен иметь права в отношении этого имущества. В случае если должник не исполнит своих обязанностей по возврату финансирования, имущество выступает в качестве источника удовлетворения требования кредитора.

Наиболее распространенным, но не единственным способом такого использования правового титула является заключение соглашения об удержании титула (сохранении права собственности). Одни из них предусмотрены законом (финансовая аренда, аренда с правом выкупа), а другие создаются по договоренности между сторонами.

В рамках соглашения о простом удержании правового титула на проданные товары продавец может удерживать их до полной уплаты покупной цены. В подобного рода финансировании могут участвовать также и заимодавцы, выступая в качестве цессионариев по обеспеченным обязательствам, уступленным им продавцом.

Существует несколько вариантов сделок с удержанием правового титула. Иногда продавец просто обещает продать определенные товары покупателю, но сама сделка купли-продажи, а также сам переход правового титула считаются совершенными только после уплаты полной цены. Однако чаще всего продажа совершается сразу, а в зависимость от уплаты цены ставится лишь переход. Общим для всех этих вариантов является то, что покупатель фактически не получает прав на соответствующие товары, хотя может владеть и пользоваться ими, пока не будет полностью уплачена их цена. До этого момента право собственности на товары принадлежит продавцу.

Альтернативой соглашению об удержании правового титула, имеющей те же экономические последствия, может служить объединение договора аренды с правом арендатора на выкуп арендуемого имущества по номинальной стоимости, которое, как правило, может быть реализовано только после уплаты арендатором посредством регулярных арендных платежей большей части условной "стоимости товара".

С учетом того, что соглашение об удержании правового титула изначально было одним из условий договора купли-продажи или договора аренды, многие государства по-прежнему рассматривают его лишь в качестве квазиобеспечительного права. В связи с этим на механизмы, предполагающие удержание правового титула, не распространяются общие правила, действующие в отношении залога, в том числе касающиеся их создания, действия в отношении третьих лиц, приоритетности и реализации. Дополнительным преимуществом таких механизмов является то, что на них е распространяются требования публичности.

Таким образом, титульное обеспечение можно охарактеризовать как конструкцию, в которой посредством использования передачи кредитору или удержания кредитором права собственности обеспечивается обязанность должника по погашению денежного долга перед кредитором.