|
|
|
Сделки слияний и поглощений в практике международных компаний
Содержание
1. ПОНЯТИЕ 1
2. СПОСОБЫ ПРИОБРЕТЕНИЯ БИЗНЕСА 2
3. ОСНОВНЫЕ ЦЕЛИ СТОРОН ПРИ ОСУЩЕСТВЛЕНИИ СДЕЛОК M&A 3
4. ПОРЯДОК ОСУЩЕСТВЛЕНИЯ СДЕЛОК M&A В ПОРЯДКЕ ПЕРЕГОВОРНОГО ПРОЦЕССА (NEGOTIATED SALE) 4
5. ОФОРМЛЕНИЕ ПРЕДВАРИТЕЛЬНОЙ ДОКУМЕНТАЦИИ 4
6. ЮРИДИЧЕСКАЯ ПРОВЕРКА (DUE DILIGENCE) 8
7. ОСНОВНЫЕ ПОЛОЖЕНИЯ ДОГОВОРА КУПЛИ-ПРОДАЖИ АКЦИЙ В МЕЖДУНАРОДНОЙ ПРАКТИКЕ СДЕЛОК M&A 9
8. ФОРМАЛЬНЫЕ ЮРИДИЧЕСКИЕ ЗАКЛЮЧЕНИЯ (LEGAL OPINION) 13
9. СТРУКТУРИРОВАНИЕ СДЕЛОК M&A В ЗАВИСИМОСТИ ОТ ТИПА ИНВЕСТОРОВ 13
10. СДЕЛКА В ХОДЕ ПРОДАЖИ НА КОНКУРСЕ (TENDER SALE) 14
1. ОБЩИЕ ВОПРОСЫ СОЗДАНИЯ СОВМЕСТНЫХ ПРЕДПРИЯТИЙ 15
2. ЮРИДИЧЕСКОЕ ОФОРМЛЕНИЕ СОЗДАНИЯ СОВМЕСТНЫХ ПРЕДПРИЯТИЙ 15
3. НАЛОГОВЫЕ АСПЕКТЫ ПРИ СОЗДАНИИ СОВМЕСТНЫХ ПРЕДПРИЯТИЙ 20
Слияния и поглощения
1.Понятие
Термином "слияния и поглощения" (англ. - mergers & acquisitions, или M&A) в международной практике принято обозначать сделки, в результате которых собственность, владение, контроль в отношении бизнеса переходят от одного лица к другому на основании договора. В данном случае слово "бизнес" используется в качестве экономической, хозяйственной категории, а не как эквивалент термина "предприятие" в контексте Гражданского кодекса РФ.
Важной характеристикой сделок M&A является следующее:
(I)Основной целью приобретения бизнеса является получение предпринимательского дохода. Предпринимательская цель может быть проиллюстрирована на следующем примере: приобретение квартиры не для собственного потребления (проживания), а для целей сдачи в аренду;
(II)Бизнес – это постоянно (зачастую ежедневно) изменяющаяся совокупность многих элементов, в число которых входят основные средства (недвижимость и оборудование), оборотные средства, задолженность и права требования, персонал, интеллектуальная собственность, риски и т.п. При этом необходимо учитывать, что бухгалтерская отчетность, в которой находят свое отражение многие из таких элементов, составляется ежеквартально и ежегодно. На какую-либо иную дату полная бухгалтерская отчетность не составляется.
Субъектами сделок M&A являются покупатель (buyer (англ.), purchaser (амер.)) и продавец (seller (англ.), vendor (амер.)), объектом - приобретаемая компания (target company). В дальнейшем для обозначения приобретаемой компании будет использоваться термин "общество".
Термин "слияния и поглощения" является экономическим/предпринимательским термином, а не юридическим. На практике существует множество разновидностей договоров, которые могут оформлять такие сделки.
Основным договором, оформляющим приобретение бизнеса (т.е. "поглощение" в словосочетании "слияния и поглощения"), является договор купли-продажи.
Основными структурными задачами при осуществлении сделок купли-продажи бизнеса являются:
(I)определение объекта приобретения и элементов, его составляющих;
(II)(закрепление заверений и гарантий продавца в отношении объекта приобретения, определение ответственности продавца в случае несоответствия заверений действительности и в случае нарушения гарантий;
(III)установление запрета на совершение, в течение срока между подписанием договора купли-продажи и закрытием сделки (т.е. ее исполнением), определенных действий с объектом приобретения либо определенных действий, совершаемых самим таким объектом (предприятием), которые могут повлиять на стоимость объекта, без согласия покупателя;
(IV)определение цены объекта приобретения, а также условий, при наступлении которых цена может быть скорректирована;
(V)установление порядка производства расчетов по сделке; и
(VI)закрепление дополнительных обязательств продавца после завершения расчетов, например, обязательств (i) не вести деятельность, конкурирующую с деятельностью приобретаемого объекта, (ii) не переманивать персонал, (iii) не переманивать клиентов.
Слияния в виде реорганизации компании в соответствии со статьей 57 "Реорганизация юридического лица" ГК РФ на практике не осуществляются. Основная причина состоит в невозможности разделения ответственности между "старыми" и "новыми" акционерами, сложности и длительности корпоративных процедур, непредсказуемости процесса, т.е. невозможности принудительного исполнения договора о слиянии (например, если на общем собрании большинство акционеров не проголосовало за принятие новой редакции устава).
Основными структурами, которые опосредуют слияние в контексте термина "слияния и поглощения", являются:
(I)объединение владения акциями: два и более лица создают новое общество и оплачивают его капитал принадлежащими им акциями, составляющими уставный капитал других обществ; и
(II)(получение акций, выпущенных в ходе допэмиссии: покупатель оплачивает дополнительную эмиссию акций компании, которую контролирует продавец, акциями компании, которую контролирует сам покупатель.