- •Концепция глобального обеспечения в гражданском праве зарубежных стран
- •1. Индивидуализация предмета залогового права
- •6 Принципов Меера для индивидуализации
- •С какого момента возникает право залога на будущую вещь ?
- •Австрия
- •2 Требования к будущему залогу:
- •Англо-саксонская модель
- •Континентальная система
С какого момента возникает право залога на будущую вещь ?
Зинтенис: при залоге будущего имущества залоговое право возникает только с момента возникновения предмета залога. Не может существовать залога без наличия предмета залога => залог будущего имущества - условная сделка, в которой создание права или вещи – условие возникновения права залога.
Возникает обязательственное правоотношение. Договор о залоге будущего имущества исходит из того, что будущее имущество уже «как бы» существует, однако залоговый кредитор лишен иска из этого договора. Такой иск он получит только с наступлением условия – возникновения заложенного права требования или обремененной вещи
ВС Канады: заключение договора о залоге будущего имущества хотя и не порождает реальное залоговое право, однако порождает обеспечительный интерес у залогодержателя. Этот интерес, конечно же, имеет проприетарный характер, так как направлен на обременение будущего имущества. Т.е. ВС Канады признал, что неполный обеспечительный интерес возникает уже сразу после заключения договора и залоговый кредитор может защищать свое положение доступными ему способами.
Австрия
2 Требования к будущему залогу:
1) определимость вещи
2) определимость личности должника
Больше ничего указывать не нужно, предмет обременения будет считаться определенным.
+ важным атрибутом является публичность. Для действительности глобальной цессии необходимо сделать право публичным, так как глобальная цессия является подвидом обеспечительной цессии. Экономической целью залога и обеспечительной цессии является обеспечение прав кредитора. В конкурсном производстве такой кредитор получает особое право выделения. Потенциальные кредиторы цедента должны иметь возможность узнать о выделении уступаемых прав из возможного фонда ответственности. В качестве акта публичности стороны могут использовать запись в книге бухгалтерского учета. Причем в § 452 ABGB указано, что каждый должен иметь возможность понять, что предмет находится в залоге или в уступке. Суд пояснил, что под «каждым» понимается любое лицо, имеющее интерес к предмету уступки.
Однако все развитые правопорядки исходят из того, что предмет залога может быть определимым. Предъявление строгих требований к определенности предмета обеспечения является неразумным и несоразмерным.
Что делать в ситуации когда вещь недостаточно определена, например, 5 коров из стада? При гибели коров из стада, неясно, погибли ли заложенные коровы или нет? Остается ли у кредитора право взыскания? Надо распространить правило определимости только на комплексные объекты (стадо, склад). В таком случае у залогодержателя будет выбор того, на какое имущество обращать взыскание. Залогодержатель выберет имущество, свободное от других обременений, стоимость которого покроет сумму долга основного обязательства должника. Такая диспозитивность в выборе предмета, на который будет обращено взыскание, объясняется тем, что стороны своим договором обременили все имущество, входящее в совокупность. Права остальных кредиторов не будут затронуты таким решением проблемы, так как обеспеченный кредитор никак не сможет получить больше суммы основного долга. Зом - залог представляет собой не что иное, как определенную имущественную стоимость, выделенную из имущества должника
