Тема 6. Юридические лица: коммерческие организации.

Виды КО/критерии сравнения

ЗАО

(ФЗ 1995 «Об АО»)

ОАО

(ФЗ 1995 «Об АО»)

Публичные АО

Непубличные АО

ООО

(ФЗ 1998«Об ООО»)

ОДО

Понятие

АО – общество, уставной капитал разделен на определенное число акций; участники не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью АО, в пределах стоимости принадлежащих им акций (п.1ст.96ГК).

АО, акции которого распределяются только среди его учредителей или иного заранее определенного круга лиц (п.2ст.97ГК).

Нет открытой подписки.

АО – коммерческая организация, уставной капитал которого разделен на определенное количество акций, удостоверяющих обязательственные права акционеров по отношению к обществу (п.1ст.2ФЗ)

АО, участники которого могут отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров (п.1ст.97ГК). Открытая подписка и свободная продажа акций при обязанности ежегодной публиковать отчет, бухгалтерский баланс, счет прибылей и убытков.

АО, акции которых и конвертируемые в такие акции ц/б публично размещаются (путем публичной подписки) или публично обращаются на условиях, установленных законами о ценных бумагах.

Ст.67.1: публичным обществом является хозяйственное общество, выпуск эмиссионных ценных бумаг которого сопровождается регистрацией их проспекта; правила о публичных обществах применяются также к хозяйственные обществам, число участников которых более 50.

Непубличным обществом признается общество, не отвечающее признакам публичных обществ – ст.67.1 Проекта.

Хоз-ое общество, уставный капитал которого разделен на доли; участники ООО не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им долей (п.1ст.87ГК);

Хоз-ое общество, уставный капитал которого разделен на доли; участники такого общества солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам своим имуществом в одинаковом для всех кратном размере к стоимости их долей, определенном уставом общества (П.1ст.95ГК)

Порядок учреждения

Учредительное собрание – решение об учреждении АО (ст.9ГК)

Договор о создании АО (ст.98ГК): создание АО, размер уставного капитала, категории акций, порядок размещения и проч.

Государственная регистрация в ФНС России

(решение о государственной регистрации – основание внесения записи в ЕГРЮЛ)

Учредительное собрание – решение об учреждении АО.

Договор о создании АО (ст.98ГК): создание АО, размер уставного капитала, категории акций, порядок размещения и проч.

Государственная регистрация (т.е. необходимо три юридических факта)

Собрание учредителей, решение об учреждении ООО (ст.11ФЗ)

Договор об учреждении ООО: порядок учреждения, размер уставного капитала, размер долей и проч. (п.1ст.89ГК)

К ОДО применяются правила ГК и ФЗ об ООО постольку, поскольку иное не предусмотрено п.1ст.95ГК, т.е. определением ОДО.

Участники

Граждане и юридические лица (ст.10ФЗ), а также РФ, субъекты РФ, муниципальные образования.

В качестве учредителя не может быть другое хозяйственное общество, состоящее из 1 лица.

АО с 1 акционером возможно (п.2ст.2ФЗ)

Не более 50 акционеров (абз.2п.3ст.7ФЗ)

Граждане и юридические лица (ст.10ФЗ), а также РФ, субъекты РФ, муниципальные образования.

АО с 1 акционером возможно (п.2ст.2ФЗ)

В качестве учредителя не может быть другое хозяйственное общество, состоящее из 1 лица. Q не ограничено

Более 50 участников.

1)Предел – 50 участников

2) Может быть учреждено и состоять из 1 участника (п.2ст.88ГК);

3)в качестве единственного участника не может быть другое хозяйственное общество (абз.2п.2ст.88ГК), состоящее из 1го лица (абз.3п.2ст.7ФЗ);

4) Могут быть граждане и юридические лица (п.1ст.7ФЗ)

К ОДО применяются правила ГК и ФЗ об ООО постольку, поскольку иное не предусмотрено п.1ст.95ГК, т.е. определением ОДО.

Учредительные документы

Устав: п.2ст.52ГК, категории выпускаемых акций, номинальная стоимость и кол-во; права акционеров; органы управления; проч.

Устав: п.2ст.52ГК, категории выпускаемых акций, номинальная стоимость и кол-во; права акционеров; органы управления; проч.

Устав и внутренний регламент публичного общества

Устав и внутренний регламент непубличного общества

Устав: п.2ст.52ГК, размер уставного капитала, органы управления, порядок принятия решений и проч.

Устав

Уставной капитал: минимальный размер

Уставной капитал – номинальная стоимость акций АО, приобретенных акционерами (п.1ст.99ГК).

Не менее 1000 МРОТ.

Уставной капитал – номинальная стоимость акций АО, приобретенных акционерами (п.1ст.99ГК).

Не менее 1000 МРОТ.

Не менее 10 тыс. рублей (п.1ст.14ФЗ)

Уставный капитал – стоимости долей, приобретенных участниками (п.1ст.90ГК); уставный капитал – номинальная стоимость долей его участников (ФЗ 1998г.)

ООО вправе размещать облигации и иные эмиссионные ц/б (ст.31ФЗ)

К ОДО применяются правила ГК и ФЗ об ООО постольку, поскольку иное не предусмотрено п.1ст.95ГК, т.е. определением ОДО.

Формирование уставного капитала, порядок оплаты

Оплата размещаемых дополнительных акций путем зачета требований к АО допускается (абз.2п.2ст.99ГК)

Не допускается освобождение акционера от об-ти оплатить акции (п.2ст.99ГК).

Доля привилегированных акций не более 25%;

Вправе выпускать облигации после полной оплаты уставного капитала (ст.102ГК).

Не оплаченная полностью акция, принадлежащая учредителю, не представляет право голоса и не учитывается при определении кворума, но может быть предусмотрена уставом (п.1ст.34ФЗ, подп.2п.7.постановления Пленума ВАС РФ 18.11.2003 №19).

Открытая подписка не допускается до полной оплаты уставного капитала (п.3ст.99ГК).

Оплата размещаемых дополнительных акций путем зачета требований к АО допускается (абз.2п.2ст.99ГК)

Не допускается освобождение акционера от об-ти оплатить акции (п.2ст.99ГК).

Доля привилегированных акций не более 25%;

Вправе выпускать облигации после полной оплаты уставного капитала (ст.102ГК).

Возможна закрытая подписка, если это предусмотрено уставом(п.2ст.7ФЗ)

На момент регистрации уставной капитал должен быть оплачен не менее чем наполовину (ч.3ст.90ГК), остальная часть подлежит оплате в течение 1 года.

Оплата долей деньгами, ц/б, иными вещами и имущественными правами, правами, имеющими денежную оценку (п.1ст715ФЗ).

К ОДО применяются правила ГК и ФЗ об ООО постольку, поскольку иное не предусмотрено п.1ст.95ГК, т.е. определением ОДО.

Изменение уставного капитала

1)Увеличение решением общего собрания путем увеличения номинальной стоимости акций/путем выпуска дополнительный акций (п.1ст.100ГК) только после полной оплаты (п.2ст.100ГК);

2)уменьшение решением общего собрания путем уменьшения номинальной стоимости/ покупки части акций в целях сокращения их кол-ва только после уведомления всех кредиторов (п.1ст.101ГК)

1)Увеличение решением общего собрания путем увеличения номинальной стоимости акций/путем выпуска дополнительный акций (п.1ст.100ГК) только после полной оплаты (п.2ст.100ГК);

2)уменьшение решением общего собрания путем уменьшения номинальной стоимости/ покупки части акций в целях сокращения их кол-ва только после уведомления всех кредиторов (п.1ст.101ГК)

1)если по окончании 2-го и каждого послед. года чистые активы меньше уставного капитала, уменьшение уставного капитала (ч.4ст.90ГК)

2)увеличение допускается после полной оплаты всех долей (ч.6ст.90ГК) за счет имущества/засчет дополнительных вкладов (ст.17ФЗ);

3)уменьшение допускается после уведомления всех кредиторов (ч.5ст.90ГК)

К ОДО применяются правила ГК и ФЗ об ООО постольку, поскольку иное не предусмотрено п.1ст.95ГК, т.е. определением ОДО.

Реорганизация

1)преобразование в ОАО в случае, если число участников больше 50, в течение года (абз.3п.2ст.97ГК);

2)преобразование в ООО, производственный кооператив, НКО )п.2ст.104ГК)

1)преобразование в ООО, производственный кооператив, НКО )п.2ст.104ГК);

1)если число участников больше 50, то преобразование в АО в течение 1 года (п.1ст.88ГК);

2)добровольная реорганизация (преобразование) в хозяйственное общество/товарищество, производственный кооператив (п.2ст.92ГК);

К ОДО применяются правила ГК и ФЗ об ООО постольку, поскольку иное не предусмотрено п.1ст.95ГК, т.е. определением ОДО.

Ликвидация

1)если ЗАО не преобразовано в ОАО в течение 1 года со дня превышения числа участников (50), судебная ликвидация (абз.3п.2ст.97ГК)

2)добровольная ликвидация

1)добровольная ликвидация;

2)принудительная ликвидация.

1)если число участников больше 50 и ООО в течение 1 года не преобразовано в АО, то принудительная судебная ликвидация (п.1ст.88ГК);

2)если стоимость активов меньше минимального размера (п.4ст.90ГК);

3)добровольная ликвидация;

К ОДО применяются правила ГК и ФЗ об ООО постольку, поскольку иное не предусмотрено п.1ст.95ГК, т.е. определением ОДО.

Права, обязанности, ответственность участников

!Акционерные соглашения – договоры об осуществлении прав

Права:

1)преимущественное право покупки акций, преимущественное право акционеров, владеющими простыми или иными голосующими акциями, на покупки дополнительный акций (п.3ст.100ГК);

2)право на участие в управлении;

3) право на информацию;

4)право на распределение прибыли;

5)права на часть имущества в случае ликвидации.

6)иные права (например, право отчуждать акции без согласия других акционеров, право на получение акций общества, созданного путем реорганизации в форме разделения и выделения (п.3.3ст.18,п.3.3ст.19ФЗ)

Обязанности:

1)оплата акций;

2)доводить до аудитора соответствующую информацию (п.4ст.44, ст.82ФЗ);

3)не разглашать конфиденциальную информацию;

4)исполнять требования устава

Ответственность:

участники не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью АО, в пределах стоимости принадлежащих им акций (п.1ст.95ГК);

акционеры, не полностью оплатившие акции, несут солидарную ответственность по обязательствам АО в пределах неоплаченной части стоимости акций (абз.2п.1ст.96ГК);

учредители несут солидарную ответственность по обязательствам, возникшим до регистрации АО (п.2ст.98ГК);

АО несет ответственность по обязательствам учредителей только при последующем одобрении (абз.2п.2ст.98ГК);

Субсидиарная ответственность лиц, чьи действия вызвали несостоятельность (п.3ст.3ФЗ)

Акционерные соглашения!

Права:

1)Нет преимущественного права покупки акций у акционеров;

2)право на участие в управлении;

3) право на информацию;

4)право на распределение прибыли;

5)права на часть имущества в случае ликвидации.

6)иные права.

Обязанности:

1)оплата акций;

2)доводить до аудитора соответствующую информацию (п.4ст.44, ст.82ФЗ);

3)не разглашать конфиденциальную информацию;

4)исполнять требования устава

Ответственность:

участники не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью АО, в пределах стоимости принадлежащих им акций (п.1ст.95ГК);

акционеры, не полностью оплатившие акции, несут солидарную ответственность по обязательствам АО в пределах неоплаченной части стоимости акций (абз.2п.1ст.96ГК) ;

учредители несут солидарную ответственность по обязательствам, возникшим до регистрации АО (п.2ст.98ГК);

АО несет ответственность по обязательствам учредителей только при последующем одобрении (абз.2п.2ст.98ГК)

Субсидиарная ответственность лиц, чьи действия вызвали несостоятельность (п.3ст.3ФЗ)

Ст.67.1 – корпоративное договор: устанавливаются специальные правила в отношении соглашений в непубличных общества (возможность регулирования внутренних отношений, оспаривания решений органов управления)

Права:

1)преимущественное право покупки доли у другого участника (абз.2п.2ст.93ГК), право на отчуждение доли;

ст.8ФЗ

2)право но управление;

3)право на информацию;

4)права на участие в распределении прибыли;

5)право на выход;

5)право на часть имущества в случае ликвидации;

6) иные («дополнительные») по Уставу ООО, договор об осуществлении прав участников учредителями

Обязанности (ст.9ФЗ):

1)оплачивать доли;

2)соблюдать конфиденциальность;

3) Возможны «дополнительные обязанности» по Уставу.

Ответственность:

участники ООО не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им долей (п.1ст.87ГК);

участники, не полностью оплатившие долю, несут солидарную ответственность по обязательствам в пределах стоимости неоплаченной части доли каждого (абз.2п.1ст.87ГК).

Учредители несут солидарную ответственность по обязательствам, связанным с его учреждением и возникшим до его государственной регистрации (п.2ст.89ГК)

Участники ООО могут нести субсидиарную ответственность в случае несостоятельности по вине участников (п.3ст.3ФЗ)

К ОДО применяются правила ГК и ФЗ об ООО постольку, поскольку иное не предусмотрено п.1ст.95ГК, т.е. определением ОДО.

Прекращение участия

Связано с переходом (прекращением) права собственности на акции(акция-вещь) – система оснований прекращения права собственности (ст.15ГК)+

1)добровольное отчуждение участником акций другим лицам;

2)принудительное изъятие акций: при неоплате учредителями акций в течение установленного срока (п.1ст.34ФЗ);

3)ликвидация/реорганизация;

4)смерть акционера-гражданина.

Связано с переходом (прекращением) права собственности на акции(акция-вещь) – система оснований прекращения права собственности (ст.15ГК)+

1)добровольное отчуждение участником акций другим лицам;

2)принудительное изъятие акций: при выкупе ц/б ОАО по требованию лица, которое приобрело более 95% акций (ст.84Ю8ФЗ); при неоплате учредителями акций в течение установленного срока (п.1ст.34ФЗ);

3)ликвидация/реорганизация;

4)смерть акционера-гражданина.

1)выход путем отчуждения доли ООО независимо от согласия других участников (п.1ст.94ГК);

2)исключение в судебном порядке, инициированное участниками, в совокупности обладающими не менее 10% уставного капитала, если участник грубо нарушает обязанности и препятствует деятельности ООО (ст.10ФЗ);

К ОДО применяются правила ГК и ФЗ об ООО постольку, поскольку иное не предусмотрено п.1ст.95ГК, т.е. определением ОДО.

Органы управления и контроля

Ст.103ГК:

Общее собрание акционеров, компетенция: изменение устава, уставного капитала; наблюдательный совет/ревизионная комиссия/исполнительные органы – коллегиальный/единоличный (если не совет директоров по уставу); годовые отчеты, бухгалтерские балансы, распределение прибыли/убытков; реорганизация/ликвидация.

Ст.103ГК:

Общее собрание акционеров, компетенция: изменение устава, уставного капитала; наблюдательный совет/ревизионная комиссия/исполнительные органы – коллегиальный/единоличный (если не совет директоров по уставу); годовые отчеты, бухгалтерские балансы, распределение прибыли/убытков; реорганизация/ликвидация.

Если число акционеров более 50, то создается совет директоров (наблюдательный сове) и в уставе должна быть определена его исключительная компетенция.

Профессиональный аудитор.

(ст.91 ГК)

-Общее собрание участников (высший орган), компетенция: изменение устава, уставного капитала; исполнительный орган; годовые отчет и бухгалтерские балансы; реорганизация/ликвидация; -ревизионная -комиссия/ревизор;

-Исполнительный орган (единоличный/коллегиальный;

-Возможно привлечение профессионального аудитора (внешний аудит)

К ОДО применяются правила ГК и ФЗ об ООО постольку, поскольку иное не предусмотрено п.1ст.95ГК, т.е. определением ОДО.

Ответственность юридического лица

Общество несет ответственность всем принадлежащим ему имуществом (п.1ст.3ФЗ).

Общество несет ответственность всем принадлежащим ему имуществом (п.1ст.3ФЗ).

ООО несет ответственность всем принадлежащим имуществом

ООО несет ответственность по обязательствам учредителей ООО, связанным с учреждением, если это впоследствии одобрено общим собранием участников (абз.2п.2ст.89ГК)

Участники такого общества солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам своим имуществом в одинаковом для всех кратном размере к стоимости их долей, определенном уставом общества (П.1ст.95ГК)

Представительство( полномочия, доверенность)

К ОДО применяются правила ГК и ФЗ об ООО постольку, поскольку иное не предусмотрено п.1ст.95ГК, т.е. определением ОДО.

Распределение прибыли/убытков

Специальные направления использования прибыли:

1)распределение прибыли среди акционеров в виде дивидендов (это не обязанность компании даже при наличии чистой прибыли, компания сама выбирают свою дивидендную политику);

2)увеличение уставного капитала за счет имущества;

3)формирование фондов АО (ст.35 АО)

АО не вправе оплачивать и объявлять дивиденды до полной оплаты всего уставного капитала; если стоимость чистых активов меньше уставного капитала или станет меньше после выплат(п.3ст.102ГК).

Специальные направления использования прибыли:

1)распределение прибыли среди акционеров в виде дивидендов (это не обязанность компании даже при наличии чистой прибыли, компания сама выбирают свою дивидендную политику);

2)увеличение уставного капитала за счет имущества;

3)формирование фондов АО (ст.35 АО)

АО не вправе оплачивать и объявлять дивиденды до полной оплаты всего уставного капитала; если стоимость чистых активов меньше уставного капитала или станет меньше после выплат(п.3ст.102ГК).

Ст.28ФЗ: ежеквартально, раз в полгода, раз в год, распределению подлежит чистая прибыль по решению общего собрания пропорционально долям участников.

Распределение прибыли невозможно (ст.29ФЗ): до полной оплаты уставного капитала, если ООО отвечает признакам несостоятельности, если стоимость чистых активов меньше уставного капитала.

К ОДО применяются правила ГК и ФЗ об ООО постольку, поскольку иное не предусмотрено п.1ст.95ГК, т.е. определением ОДО.

Дополнительное

Исключено из Проекта (законопроект 47538 – 6/2) как дублирующее ООО п. 4.1.6 разд. III” Концепции развития гражданского законодательства Российской Федерации).

Особенности АО созданных в рез-те приватизации, кредитные АО – специальное законодательство (п.3ст.96ГК), а также в банковской, страховой и инвестиционных сферах (ФЗ).

Общая правоспособность (пп.2,4ст.2ФЗ)

Такой формулировки в законе больше нет, так как упразднено деление АО на открытые и закрытые. ОАО, по сути, теперь АО публичного типа.

В остальном публичные/непубличные АО регулируются по основным положениям об АО (ГК+ФЗ).

Хотели повысить размер уставного капитала.

Хотели повысить размер уставного капитала.

Если ООО – кредитная организация, то законы, регулирующие деятельность кредитных организаций (абз.2п.3ст.87ГК); также касается банковских услуг, с/х, страховой, инвестиционной, частной охранной деятельности(п.1ст.1ФЗ); также ФЗ об иностранных инвестициях.

Общая правоспособность (п1ст2ФЗ).

Это – непубличное общество.

Хотели поднять размер уставного капитала.

Исключено из Проекта (законопроект 47538 – 6/2) как невостребованное на практике