Тема 6. Юридические лица: коммерческие организации.

Виды КО/

Критерии сравнения

Полное товарищество

(ФЗ"О хозяйственных партнерствах" 2011)

Товарищество на вере (коммандитное товарищество)

Крестьянское (фермерское) хозяйство

(ФЗ "О крестьянском (фермерском) хозяйстве»2003)

Хозяйственное партнерство

(ФЗ 2011 « О хоз. партнерствах»)

Производственный кооператив (артель):

(ФЗ 1996 «О производственных кооперативах»)

Унитарное предприятие, основанное на праве хозяйственного ведения

(ФЗ 2002 «О государственных и муниципальных предприятиях»)

Унитарное предприятие, основанное на праве оперативного управления

(казенное предприятие)

(ФЗ 2002 «О государственных и муниципальных предприятиях»)

Понятие

Хоз-ое товарищество, участники которого (полные товарищи) в соответствии с заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и несут ответственность по его обязательствам принадлежащим им имуществом (ст. 69ГК)

такое объединение лиц, в котором одни участники осуществляют предпринимательскую деятельность от имени товарищества и при этом солидарно отвечают своим личным имуществом по его долгам, т.е. являются полными товарищами (и составляют полное товарищество внутри коммандитного), в то время как другие лишь вносят вклады в имущество товарищества, не участвуя непосредственно в его предпринимательской деятельности, и несут только риск их утраты (вкладчики, коммандитисты) (п. 1 ст. 82 ГК).

Добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности в области сельского хозяйства, основанной на их личном участии и объединении членами крестьянского (фермерского) хозяйства имущественных вкладов (абз.2п.1ст.86 1).

Созданная двумя или более лицами коммерческая организация, в управлении деятельностью которой в соответствии с ФЗ принимают участие участники партнерства, а также иные лица в пределах и объеме, которые предусмотрены соглашением об управлении партнерством (п.1ст.2 ФЗ)

добровольное объединение не являющихся предпринимателями граждан для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности, основанной на их личном трудовом (или ином) участии и объединении определенных имущественных (паевых) взносов, при их личной ограниченной субсидиарной ответственности по обязательствам этой коммерческой организации (ст. 107 ГК)

Унитарное предприятие – коммерческая организация, не наделенная правом собственности на закрепленное за ней собственником имущество (п.1ст.113ГК)

Порядок учреждения и регистрации

Общее собрание –решение о создании полного товарищества (протокол общего собрания) -Учредительный договор (абз.2 п.1ст.52ГК)+ регистрация в налоговом органе

Аналогично

Граждане, ведущие совместную деятельность в области сельского хозяйства без образования юридического лица на основе соглашения о создании КФХ, вправе создать юридическое лицо –КФХ – п.1ст.86-1 ГК.

Устав – государственная регистрация;

Порядок учреждения - глава 2 ФЗ.

Нельзя создать ХП из реорганизованного юр лица.

Собрание учредителей – решение об учреждении.

Соглашение об управлении не является учредительным документом.

Решение учредителей+ государственная регистрация

Решение уполномоченного на то государственного органа или ОМСУ.

Создание предприятия на основе объединения имущества РФ, субъектов и муниципального образования не допускается (ФЗ).

Случаи (ст.8ФЗ):

1)необходимость использования имущества, которое не может быть приватизировано;

2)социальные задачи;

3) прочее

обязательная государственная регистрация

Решение Правительства РФ, ФО в субъекте, ОМСУ

Случаи:

1) если производимый продукт для государственных нужд;

2)производство изъятых из оборота вещей;

3) проч.

Обязательная государственная регистрация

Понятие и правовой статус участников; состав участников

Участниками полных товариществ могут быть индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации (п.4 ст.66ГК); участники имеют обязательственные права по отношению к товариществу (абз.2 п.2 ст. 48 ГК);

Минимальное кол-во участников – не менее 2.

Полными товарищами могут быть индивидуальные предприниматели и(или) коммерческие организации (п.4ст.66ГК).

Положение полных товарищей – по правилам о полном товариществе;

Полные товарищи имеют обязательственные права по отношению к товариществу

Минимальное кол-во участников – не менее двух (1 товарищ и 1 вкладчик).

Вкладчиками могут быть физические и юридические лица (абз.2п.4ст.66ГК).

Государственные органы и ОМСУ не могут быть вкладчиками, если иное не установлено законом;

Финансируемые собственником учреждения могут вкладчиками только с согласия собственника (п.4ст.66ГК).

Число коммандистов не должно превышать 20, иначе преобразование в хозяйственное общество.

Гражданин может быть членом только одного КФХ, созданного в качестве юридического лица – п.3.ст.86-1ГК.

Участниками могут быть граждане и юридические лица (п.1ст.4ФЗ);

Не может быть учреждено 1 лицом (п.2ст.4ФЗ);

Не более 50 участников (п.3ст.4ФЗ)

Участниками могут быть граждане и юридические лица (п.1ст.107ГК);

Не менее 5 членов (п.3ст.108ГК,ст.4 ФЗ).

Членами кооператива могут быть граждане, лица без гражданства, иностранные граждане (ст.4ФЗ) с 16 лет (ст.7ФЗ), юридическое лицо участвует через своего представителя.

Число членов, не осуществляющих личное трудовое участие, не может превышать 25% от числа членов, принимающих личное трудовое участие (п.2ст.7ФЗ)

Можно быть одновременно участником только 1 производственного кооператива.

Учредитель – РФ/муниципальное образование (п.1ст.8ФЗ)

Учредитель – РФ/муниципальное образование (п.1ст.8ФЗ)

Учредительные документы

Учредительный договор (УД): наименование, место нахождения, порядок управления, размер и состав складочного капитала, размер и порядок изменения долей, порядок внесения вкладов, ответственность участников (п. 2 ст. 52, ст. 70 ГК РФ)

Изменения УД:

1) по общему согласию (п.1ст.450 ГК);

2) в случае изменения состава товарищей (ст.76ГК);

3) по требованию одного из товарищей в судебном порядке (п.2 ст.450 ГК);

4) в иных случаях, предусмотренных законом.

УД подлежит государственной регистрации.

Учредительный договор (УД) – ст.83:

Аналогично положениям о полном товариществе

УД подписывается всеми полными товарищами (п.1ст.83ГК)

Изменения УД – аналогично положениям о полном товариществе.

Устав

Устав,

соглашение об управлении партнерством (ст.6 ФЗ): сторонами соглашения являются все участники, возможны не-участники, при вступлении в гп отношения с 3-ми лицами соглашение предоставляется на ознакомление; содержание: предмет, складочный капитал, ответственность, конфиденциальность, права и обязанности, система органов управления и проч.

Устав (п.1ст.108ГК):

П.2ст.52ГК;+ все, что касается паевых взносов, ответственность, органы управления

Устав (абз.2п.1ст.113ГК, ст.114):

П.2ст.52ГК+ предмет и цели деятельности предприятия, размер уставного фонда, источники его формирования.

Устав (п.2ст.115ГК)

Уставной капитал: минимальный размер

Минимальный и максимальный размер складочного капитала не ограничен

Не ограничен.

Не установлен

Не установлен

5 тыс МРОТ – гос,

1 тыс МРОТ – муниципальное предприятие

Уставной фонд не формируется (п.5ст.12ФЗ)

Формирование уставного капитала, порядок оплаты

К моменту регистрации каждый участник обязан оплатить не менее половины своего вклада (п. 2 ст. 73 ГК); остальная часть вклада должна быть оплачена в сроки, установленные УД

Вклады (деньги, ц/б, иные вещи, имущественные права, права, имеющие денежную оценку – п.6ст.66ГК).

Товарищество на вере не вправе выпускать акции.

Не менее половины вкладов должны быть оплачены к моменту регистрации (п.2ст.73ГК).

Вклады (деньги, иные вещи и имущественные права, права, имеющие денежную оценку – п.4ст.10ФЗ). Не могут быть вкладами ц/б, за исключением облигаций хозяйственных обществ.

Эмиссия облигаций, а также иных эмиссионных ценных бумаг запрещена (п.4ст.2ФЗ)

К моменту регистрации должно быть внесено не менее 10% паевого взноса, а остальная часть – в течение года (п.2ст.109ГК).

Пай – паевый взнос+ чистые активы, минус неделимый фонд (абз.2п.3ст.9ФЗ).

Паевым взносом могут быть деньги, ц/б, имущественные права, иные объекты гражданских прав (ФЗ)

Уставной фонд: деньги, ценные бумаги, иные вещи и имущественные права, права имеющие денежную оценку (ст.12ФЗ)

Изменение размера уставного капитала

В порядке, предусмотренном учредительным договором

В порядке, предусмотренном уставом и (или) соглашением об управлении

Уменьшение паевого фонда в случае, если через 2 года паевый фонд меньше чистых активов (ФЗ)

Уменьшение уставного фонда, если по окончании финансового года стоимость чистых активов меньше размера уставного фонда (п.5ст.114ГК);

По решению собственника (ФЗ)

Реорганизация

Реорганизация в товарищество на вере, ООО, АО, ОДО, производственный кооператив;

(ст. 81ГК): единственный участник вправе преобразовать в хозяйственное общество в течение 6 мес.

Решение о реорганизации принимается общим собранием (п.1ст.68ГК)

1)при выбытии всех вкладчиков полные товарищи могут преобразовать КТ в полное товарищество (п.1ст.86ГК);

2) Реорганизация в полное товарищество, ООО, АО, ОДО, производственный кооператив

1) если в партнерстве остается 1 участник;

2)если число участников превышает 50, в течение года партнерство должно преобразоваться в АО;

РЕОРГАНИЗАЦИЯ ТОЛЬКО В ФОРМЕ ПРЕОБРАЗОВАНИЯ В АКЦИОНЕРНОЕ ОБЩЕСТВО

1)добровольная реорганизация в хозяйственное товарищество или хозяйственное общество (ст.112ГК);

2)могут также преобразовывать в некоммерческое партнерство, иные некоммерческие организации.

возможна

Ликвидация

Общие основания ликвидации –ст. 61+

(ст.81ГК) 1)случай, если в товариществе остается единственный участник;

2) если в УД предусмотрено, что изменение состава участников (ст.76ГК) влечет ликвидацию

1)При выбытии всех вкладчиков (оговорка о реорганизации – п.1ст.86ГК);

2) основания ликвидации полного товарищества (абз.1п.1ст.86, ст.81ГК), но КТ сохраняется если хотя бы 1 товарищ и 1 вкладчик;

4)Аналогично полному товариществу

1)если в течение 1 года со дня превышения максимального числа участников партнерство не преобразовалось в АО, в судебном порядке

2) если в партнерстве остается 1 участник, в судебном порядке;

3) добровольный порядок.

1) добровольная ликвидация;

2)принудительная ликвидация в случае грубых нарушений закона, деятельности без лицензии, осуществления деятельность, запрещенной законом (ст.27ФЗ)

1) по решению собственника имущества;

2) по решению суда.

Права, обязанности участников, ответственность за неоплату

Законодательные запреты:

1)Лицо может быть участником только 1 полного товарищества (п.2 ст. 69ГК);

2) см. представительство

Права (ст.71-72ГК): 1) право на управление (у каждого участника 1 голос, если иное не предусмотрено УД); 2) право на информацию;

3) право на ведение дел (если иное не предусмотрено УД);

4) права на исключение участника решением суда (п.2 ст. 76ГК);

5) право на выход (ст.77ГК);

6) право на передачу доли другому участнику/3-ему лицу с согласия других участников (ст.79ГК)

Обязанности (73 ГК):

1) участие в деятельности;

2) внесение не менее половины своего вклада.

Ответственность

1) за неоплату: участник обязан уплатить 10% годовых с невнесенной части вклада, возместить причиненные убытки (иное в УД) – п.2 ст. 73;

2) за заключение сделки в своих интересах/интересах 3 лиц – п.3 ст. 73 ГК: возмещение убытков/передача товариществу всей выгоды от сделки

Законодательные запреты:

1) лицо может быть полным товарищем только в 1 КТ (п.3ст.82), полный товарищ в КТ не может быть участником полного товарищества;

2) вкладчики не вправе участвовать в управлении и ведении дел, выступать от имени товарищества, иначе как по доверенности; не вправе оспаривать действия полных товарищей по управлению и ведению дел (п.2ст.84);

3)см. Представительство;

Права вкладчиков:

1)получать часть прибыли на долю вклада;

2) право на информацию;

3) по окончании финансового года выйти из КТ и получить свой вклад;

4)передать свою долю;

5) преимущественное перед полными товарищами право на получение вкладов из имущества, оставшегося после удовлетворения требований кредиторов (п.2ст.86ГК)

6)иные права по УД (ст.85)

7)Управление делами

Права полных товарищей:

1) права на управление и ведение дел;

2) право на информацию;

3) право на часть имущества в случае ликвидации;

4)Преобразовать КТ при выходе всех вкладчиков в полное товарищество;

5) иные права, предусмотренные УД.

Обязанности вкладчиков:

1)внести вклад в складочный капитал (свидетельство об участии);

Обязанности полных товарищей:

1)вносить вклады (не менее половины вклада к моменту регистрации);

2) не разглашать конфиденциальную информацию;

3)участвовать в деятельности;

4)другие обязанности по УД (п.2ст.67,п.2ст.73ГК)

Права:

1) право на участие в управлении;

2) право на информацию;

3) право на часть имущества в случае ликвидации;

4) право на выход из партнерства;

5) право на отчуждение вклада;

5)преимущественное право покупки доли.

Обязанности:

1) вносить вклады;

2) не разглашать конфиденциальную информацию.

Иные права и обязанности могут быть предусмотрены соглашением об управлении партнерством (ст.6ФЗ)

Права:

1)право на участие в деятельности;

2)право на управление (1 голос у всех на общем собрании);

3)право на долю прибыли;

4)право на информацию;

5)право на выход;

6)право на судебную защиту прав;

7)личное трудовое участие – право на вознаграждение;

8)право на передачу пая (право приемущественной покупки);

Обязанности:

1)внести паевый взнос;

2)участвовать в трудовой деятельность/вносить дополнительный паевый взнос;

3)соблюдать правила внутреннего распорядка (личное трудовое участие);

4)нести ограниченную субсидиарную ответственность.

Прекращение участия

Выход/смерть (ст.78ГК – наследники только с согласия участников могут войти/расчеты с наследником)/безвестно отсутствующий/недееспособность/ограниченная дееспособность/реорганизационная процедура по суду/ликвидация юр лица – участника/взыскание кредиторов на долю – ст. 80ГК (ст.76ГК);

Возможно исключение в суд порядке (единогласное решение, серьезные основания – грубое нарушение обязанностей/неспособность к разумному ведению дел);

Выход (ст.77ГК) – заявление об отказе от участия за 6 мес. до фактического выхода;

Последствия выхода (ст.78ГК): часть стоимости имущества=доле (деньги/в натуре);

Доли остальных участников увеличиваются;

При передаче всей доли- участие прекращается (ст.79ГК)

Аналогичные положения + когда товарищ выходит остальные имеют право приемущественной купли его доли.

1) если участник нарушает свои обязанности, делает невозможной деятельность, усложняет ее, другие участники в судебном порядке;

2)единогласное решение других участников, только если участник не оплачивает вклад – внесудебный порядок;

основания исключения – закрытый перечень (ст.7ФЗ);

3)выход/отказ от участия;

4) смерть ипроч.

1) выход по своему усмотрению (п.1ст.111ГК);

2)исключение вследствие неисполнения/ненадлежащего исполнения обязанностей по решению общего собрания;

3)исключение члена наблюдательного совета/исполнительного органа за то, что он состоит в ином аналогичном кооперативе;

4) смерть и проч.

Органы управления и контроля

Управление осуществляется по общему согласию участников.

Управление осуществляется полными товарищами, правила ГК о полном товариществе (ст.84); вкладчики не вправе участвовать в управлении и ведении дел.

Управление пропорционально принадлежащим долям (п.3ст.5ФЗ);

Единоличный исполнительный орган (п.5ст.6, ст.18ФЗ): генеральный директор/президент и проч,

Ревизионная комиссия/ревизор (подп. 12 п.7ст.6ФЗ);

Аудитор (ст.8ФЗ);

Ст.110ГК

Высший орган – общее собрание членов(исключительная компетенция: изменение устава, формирование иных органов, прием/исключение членов, годовые отчеты и бухгалтерские балансы, решение о реорганизации/ликвидации);

Наблюдательный совет (волеобразующий орг.)(если членов более 50);

Правление и председатель – исполнительные органы, только из членов кооператива;

Ревизионная комиссия/ревизор (ФЗ)

Руководитель, назначаемый собственником либо уполномоченный собственником

Ответственность юридического лица

Товарищество отвечает всем принадлежащим ему имуществом.

Ст.75ГК:

участники солидарно несут субсидиарную ответственность своим имуществом;

1) Участник-неучредитель несет отве-ть по обяз-ам до его вступления;

2) Выбывший участник несет отве-ть по обяз-ам до его выбятия в теч. 2 лет.

Товарищество отвечает всем принадлежащим ему имуществом (п.1ст.56ГК).

Полные товарищи несут солидарно субсидиарную ответственность;

1) Полные товарищи (не учредители) отвечают по обяз-вам, возникшим до его вступления;

2) выбывший полный товарищ – аналогично положениям о полном товариществе.

Вкладчики не отвечают по обязательствам КТ и несет риск убытков в пределах долей (п.1ст.82ГК)

Субсидиарная ответственность.

Участники не отвечают по обязательствам (п.2ст.2ФЗ);

ХП несет ответственность всем принадлежащим ему имуществом (п.1ст.3ФЗ), партнерство не отвечает по обязательствам своих участников.

Обязательства партнерства могут быть исполнены участниками (п.4ст.3ФЗ)

Субсидиарная ответственность.

Кооператив не отвечает по обязательствам членов.

Отвечает по обязательствам всем принадлежащим имуществом (п.5ст.113ГП); не отвечает по обязательствам собственника имущества;

Ответственность руководителя за убытки (ФЗ)

Собственник имущества казенного предприятия несет субсидиарную ответственность при недостаточности имущества (п.5ст.115ГК)

Представительство (полномочия, доверенность)

(ст. 72 ГК) При совместном ведении дел – согласие всех участников на заключение сделки;

при поручении одному/несколькими ведения дел – доверенность для остальных участников;

(п.3 ст.73 ГК) участник не вправе без согласия совершать от своего имени в своих интересах или в интересах 3-их лиц сделки (однородные с предметом деят. ПТ);

в отношениях с 3-ми лицами нельзя ссылаться на УД.

Вкладчики могут выступать от имени КТ по доверенности (п.2ст.84);

Положения аналогичны положениям о полном товариществе.

Единоличный исполнительный орган действует без доверенности (выступает от имени, заключает сделки)

Распределение прибыли/убытков

Пропорционально долям (ст.74ГК);

Если чистые активы меньше складочного капитала, прибыль не распределяется.

Аналогичные положения с полным товариществом (вкладчики коммандиты имеют право приемущественного получения прибыли перед полными товарищами

Прибыль распределяется в соответствии с трудовым участием (п.4ст.109ГК), размером паевого взноса (ФЗ), возможен быть иной порядок, предусмотренный законом/уставом;

П.2ст.12ФЗ: 1)прибыль распределяется после налоговых отчислений, иных обязательных платежей, а также сумм, направляемых на иные цели кооператива;

Дополнительное

Это – договорное объединение капиталов; хозяйственное товарищество, коммерческая организация;

Обладает общей правоспособностью;

Само товарищество может быть учредителем иных хозяйственных товариществ и обществ, за исключением некоторых случаев (п.5ст.66ГК).

Изменений нет.

Хозяйственное товарищество, коммерческая организация. Это – договорное объединение капиталов.

Главное отличие от полного товарищества – разный размер ответственность товарищей и коммандистов (все остальные различия – следствия из этого признака).

КТ обладает общей правоспособностью.

Кт может быть учредителем других хозяйственных товариществ и общест (п.5ст.66ГК).

Ранее КФХ в соответствии с ФЗ о КФХ являлось объединением лиц, занимающихся предпринимательской деятельностью без образования юридического лица.

Имущество КФХ принадлежит КФХ на праве собственности.

При обращении взыскания кредиторов КФХ на земельный участок, находящийся в собственности КФХ, земельный участок подлежит продаже с публичных торгов в пользу лица, которое в соответствии с законом вправе продолжать использование земельного участка по целевому назначению.

Запрет рекламировать деятельность (п.5ст.2ФЗ).

Не может быть учредителем других юридических лиц, за исключением союзов и ассоциаций (П.7ст.2ФЗ) – правоспособность ограничена.

Возможно создание резервных фондов.

Цель создания этой организационно-правовой формы – проектная компания, которая будет осуществлять инновационную деятельность, в т.ч. венчурную.

Возможно создание неделимых фондом – абз.2п.1ст.109ГК.

Сельско-хозяйственные кооперативы/сельскохозяйственные производственные кооперативы (ФЗ от 08.12.1995 №193-ФЗ «О сельскохозяйственной кооперации» ):

Обязательное участие в хозяйственной деятельности.

Участие возможно не только личным трудом, но и имущественными вкладами. (Q таких «фин. участников» max 25%)

Только государственные и муниципальные предприятия (абз.4ст.113ГК),

Специальная правоспособность;

Могут участвовать в юридических лицах, не могут участвовать в кредитных организациях.

Концепция: убрать из ГК

В проекте унитарных предприятий с правом хозяйственного ведения нет

Специальная правоспособность,

Могут участвовать в юридических лицах, не могут участвовать в кредитных организациях.

Концепция: сохранить только казенные предприятия

Унитарные предприятия с правом оперативного управления – единственная оставшаяся форма (из унитарных) и казенное предприятия – теперь разные вещи!

Специальная (115) статья о казенных предприятиях