Глава 7 «ц/б»:

ФЗ «Об ипотечных ц/б» - облигации с ипотечным покрытием, ипотечные сертификаты участия.

ФЗ «Об инвестиционных фондах» - инвестиционные паи.

ФЗ «О рынке ц/б».

Изменения в принцип легалитета:

1)отнесение документов к ц/б должно быть правом только органов по регулированию рынка ц/б и только для определенных целей;

2)пересмотр перечня ц/б (не нужны приватизационные ц/б.

Правовые последствия ничтожности ц/б не раскрыты в законе.)

3)ст.145ГК (субъекты) не разграничивает вопрос о формальной легитимации владельца ц/б и вопрос о наличии у владельца соответствующих прав. Должно быть: по предъявительским бумагам могут требовать исполнение – предъявители; по ордерным – лицо, являющееся предъявителем и поименованное в ней в качестве первого держателя, либо лицо, приобретшее бумагу по непрерывном ряду индоссаментов; по именным ц/б – лицо, указанное в бумаге и поименованное в реестре именных ц/б в качестве владельца.

4)ГК не содержит общих положений о правах лица, имеющего право на бумагу, в отношении того, кто, воспользовавшись внешней легитимацией, незаконно получил исполнение по ц/б.

5)Легальная классификация строится на различии в способах передачи бумаги; основанием должны быть различия в способах легитимации.

6)Необходимы специальные способы защиты: применение вещных способов защиты в некоторых случаях не работает (например, при конвертации).

7)Необходимость урегулирования перехода ц/б в рамках общего правопреемства в законодательстве.

Гражданско-правовой режим бездокументарных ценных бумаг

Развитие имущественного оборота привело к появлению организованных (прежде всего в форме бирж) финансовых рынков, на которых осуществляется массовая торговля однородными по содержанию эмиссионными ценными бумагами. (акции и облигации)

Причины неудобства документарной формы эмиссионных ценных бумаг:

• большие затраты эмитентов (для воплощения каждого отдельного имущ-го права);

• неудобство физической передачи огромного кол-ва таких бумаг (доп расходы).

Черты эмиссионных ценных бумаг:

• массовость (такие проблемы не возникают при обороте индивидуальных ценных бумаг, например векселей и чеков)

• однородность и заменимость это основа решения проблем. Обращение эмиссионных ЦБ (точнее, обращение зафиксированных ими стандартных прав требования) возможно в безбумажной форме, с помощью учета, в том числе электронного, на специальных счетах. Соответствующая учетная запись на таком счете юридически вполне способна заменить физическую передачу Цб от одних владельцев к другим. Иначе говоря, при торговле такими "финансовыми инструментами» (эмиссионными ЦБ, а точнее ценными правами), или "эффектами", становится ненужной классическая "документарная" форма ЦБ. Но при этом речь идет о новом объекте гражданских прав - ценных правах которые хотя и выполняют экономические функции, аналогичные функциям классических ЦБ, но имеют иной правовой режим. В силу своей "бездокументарности" они (эмиссионные ЦБ) не являются ценными бумагами в подлинном смысле слова, и к их обороту лишь по аналогии могут применяться некоторые правила о традиционных ценных бумагах. Сложившееся в последние годы словоупотребление, распространяющее на эмиссионные ЦБ традиционную терминологию ценных бумаг, не только является весьма условным, но и ведет к юр. необоснованным попыткам применения к этим нематериальным объектам - особым способом зафиксированным правам (ст. 149 ГК) - правил о материальных объектах - движимых вещах (ценных бумагах), в частности о защите добросовестных приобретателей вещей.

Закон о рынке ЦБ говорит, что бездокументальными ЦБ могут быть только эмиссионные ЦБ.При этом правовой режим таких бумаг, не существующих в физически осязаемой форме, нередко определяется с помощью традиционных категорий, рассчитанных на ценную бумагу как документ (вещь). Отчуждение (передача) бездокументарных акций осуществляется путем внесения записей в реестры акционеров и на особые счета их владельцев - акционеров (лицевые счета, или счета-депо), которые ведутся специальными коммерческими организациями - держателями реестров, или депозитариями, причем обычно - в компьютерной форме. ГК называет бездокументарные ценные бумаги особым способом фиксации прав, допуская применение к ним лишь некоторых правил о ценных бумагах

*******В получившем распространение прямом или косвенном признании бездокументарных ценных бумаг вещами как объектами права собственности, в их приравнивании к обычным ценным бумагам (документам, т.е. вещам) отразилась давно известная гражданскому праву ситуация так называемого субсуммирования нового правового явления в одну из известных, устоявшихся категорий с целью его признания действующим правопорядком.

****Появление какого-нибудь нового социально-правового явления всегда вызывает... желание субсуммировать это явление в одну из издавна устоявшихся, издавна известных юридических категорий.

эмиссионные Цб это новый объект гражданских прав: не являются ц/б в подлинном смысле слова, иной оборот (применение только некоторых правил об обороте ц/б по аналогии).

Бездокументарная ц/б – особый способ фиксации прав (п.1ст.149ГК).

*******Дополнительно №1

Позиция, что бездокументарные ц/б не являются ц/б: Суханов, Белов, Крашенинников, Рыбалов

Концепция. Основная проблема с бездокументарными ц/б – определение характера прав по ним.

-Нежелательно использование виндикационного иска; правильнее – иск о взыскании ц/б в пользу лица.

-Необходимо распространить правила о бездокументарных ц/б на обращаемые обязательства (такие финансовые инструменты (не урегулированы), как, например, опционы).

-Необходимо распространить на владельца бездокументарной ц/б следующие принципы: 1)публичная достоверность;

2)ограничение возражений в отношении добросовестного приобретателя;

3)защита добросовестного должника (эмитента).

Оборот ц/б.

-ГК не содержит специальных положений, регулирующих сделки с ц/б. Есть немного, распыленные по всему ГК.

-В ГК должны быть включены наиболее общие положения, касающиеся оборота ц/б.

Необходимо учитывать три критерия:

1)характер сделок, объектом которых могут быть ц/б;

2) виды ц/б;

3) возможность совершения сделок с ц/б на организованном и неорганизованном рынках.

Это – вполне определенные сделки: купля-продажа, внесение в уставные капиталы, рента, дарение, сделки репо;+ залог, доверительное управление, договоры займа и кредита.

Секьюритизация.

-Это – совокупность сделок, которые позволяют финансировать или рефинансировать активы юридических лиц, приносящие доход, посредством «преобразования» таких активов или рисков, связанных с такими активами, в торгуемую форму путем выпуска или выдачи ц/б.

-Классическая секьюритизация: передача активов, которые генерируют платежи, затем они секьюритизируются путем выпуска ц/б, как правило, долгов.

-Синтетическая секьюритизация: без передачи активов; передача кредитных рисков, которая осуществляется с использованием финансовых инструментов – кредитных деривативов.

Документарные и бездокументарные ц/б – различные правовые институты, имеющие сходные черты правового регулирования.

-Документарная ценная бумага - это соответствующие установленным законом требованиям документы, удостоверяющие обязательственные и иные права, осуществление или передача которых возможны только при их предъявлении (“п. 1 ст. 142” ГК РФ в редакции Проекта).

-Под бездокументарной ценной бумагой в “Проекте” понимаются обязательственные и иные права, закрепленные в решении о выпуске или ином акте лица, выпустившего или выдавшего в соответствии с требованиями закона ценные бумаги, осуществление и передача которых возможны только с соблюдением специальных правил учета этих прав —Права, которые могут удостоверяться (закрепляться) ценными бумагами, определяются законом. Ранее российское законодательство не содержало таких ограничений.

-Несколько изменился список прямо поименованных в “ст. 143” ГК РФ (в редакции Проекта) разновидностей ценных бумаг. Так, из этого перечня были исключены государственные облигации, банковские депозитарные и сберегательные сертификаты, банковские сберегательные книжки на предъявителя, а также приватизационные ценные бумаги. В “Проекте” ценными бумагами прямо названы акции, вексели, коносамент, облигация, чек. Кроме того, перечень в “ст. 143” ГК РФ (в редакции Проекта) по сравнению с действующей редакцией Гражданского “кодекса” РФ пополнился закладной и инвестиционным паем.

-В Проекте закреплен принцип публичной достоверности; способы восстановления прав по ц/б (ранее это было в процессуальном законодательстве).

-Расширение регламентации бездокументарных ц/б (дублирование норм об эмиссионных ц/б, во многом).

*******Дополнительно №2

Г.Ф. Шершеневич: «под ц/б следует понимать документ, которым определяется субъект воплощенного в нем имущественного права» (Курс торгового права, 1908г.)

М.М. Агарков: «права, которые составляют содержание ц/б … чаще всего принадлежат к обязательственным правам. Но они могут быть представлены вещными права, правами членства в корпорации» М.М. Агарков: необходимость предъявления бумаги для осуществления выраженного в ней права предполагает зависимость между бумагой и соответствующим правом.

Англо-американское законодательство не знало понятия ц/б и оперировало понятием оборотного документа, который являлся договором о денежном платеже, удовлетворяющим определенным формальным требованиям (бумагой, предназначенной главным образом для производства расчетов по торговым операциям. Передача прав в собственность возможна в странах англо-американской системы права, потому что оно не знает разделения прав на вещные и обязательственные.

ФКЦБ (федеральная комиссия по рынку ц/б), ЦБ РФ, Минюст РФ: «Ц/б воплощают в себе дуализм вещного и обязательственного права; с одной стороны, ц/б есть требование кредитора к должнику; с другой – само это требование отрывается от договора, его породившего, определенным образом фиксируется, формализуется и становится дискретным объектом, на который участники гражданского оборота могут иметь вещные права (например, право собственности). В этом смысле для описания отношений, связанных ц/б, приходится выбирать между юридическими инструментариями, свойственными либо вещному, либо обязательственному праву».

В.А. Белов указывает на то, что подход законодателя к решению вопроса об отнесении того или иного документа к числу ц/б, основанный на прямой констатации факта, должен быть признан нелогичным и не отвечающим сегодняшним потребностям.

Нормативные признаки ц/б:

1) это – документ;

2) удостоверяет (воплощает, инкорпорирует, овеществляет) субъективные права;

3) субъективные права имущественного содержания;

4) субъективные права могут быть осуществлены только при предъявлении;

5) субъективные права могут быть переданы, причем только в совокупности и при предъявлении.

Публичная достоверность ц/б означает, что добросовестный владелец ц/б может довериться тем формальным признакам, которые легитимируют его в качестве субъекта выраженного в бумаге права. По отношению к добросовестному владельцу документа должник не может выдвигать такие возражения, которые он мог бы выдвинуть по отношению к предшественнику. Право надлежащего держателя документа, таким образом, не зависит от права на документ его предшественника.

Круг возражений, не исключаемых публичной достоверностью:

1)возражение о ничтожности ц/б по причине ее несоответствия формальным признакам – реквизитам;

2)возражения, касающиеся подлинности;

3)возражения, вытекающие из содержания ц/б;

4)возражения, относящиеся к дееспособности должника в момент выдачи бумаги;

5)возражения, основанные на личных отношениях должника к предъявителю ц/б;

6)любые иные возражения, но только тогда, когда будет доказано, что в момент приобретения бумаги ее предъявитель знал и должен был знать об их наличии (недобросовестное приобретение ц/б).

Обыкновенные именные ц/б (ректа-бумаги).

М.М. Агарков, Е.А. Крашенинников (вслед за немцами): наряду с предъявительскими, ордерными и именными выделяются ректа-бумаги. Это – бумага, которая легитимирует своего держателя в качестве субъекта права, если он, будучи держателем самой бумаги, является субъектом выраженного в ней права на основании общих норм ГП или на основании специальных норм, регулирующих правоотношение, по которому выдана бумага.

В РФ ректа-бумаг мало, это – вексели, права по которым могут быть переданы лишь в порядке обыкновенной цессии (ст.11, 20 Положения о векселях), именной чек, который вообще не подлежит передаче (п.2ст.880ГК РФ), именной коносамент (ст.148 КТК)= ректа-векселя, ректа-чеки, ректа-коносаменты.

Ректа-бумаги не ц/б, так как все ц/б обладают свойством публичной достоверности, а ректа-бумаги нет.

Трансформация ц/б одного вида в ц/б другого вида.

«Превращение» ц/б возможно с согласия легитимированного владельца, составителя (лица, выдавшего бумагу).

Бывает внутриродовая и межродовая трансформация.

1)неизвестны случаи трансформации предъявительских бумаг (кроме тех, которые одновременно являются бланковыми документами, например бланковый вексель);

2)Ордерные ц/б могут быть трансформированы в предъявительские посредством написания бланкового индоссамента – передаточной надписи, не содержащей указания имени конкретного лица;

3)неизвестны случаи трансформации ордерных бумаг в бумаги именные;

4)ордерные ц/б могут быть трансформированы в ректа-бумаги (универсальное правопреемство; общегражданская уступка требований из ордерных ц/б; ордерная бумага – предмет взыскания кредиторов держателя; совершение протеста, дающего право на регресс; закладная);

5)именные ц/б в ректа-бумаги;

6) именные ц/б могут обращаться по правилам, установленным для обращения бумаг на предъявителя.

Краткая информация о разных ц/б.

1)Инвестиционные ц/б. Это – однородные, как правило – денежные ц/б, являющиеся предметом массовых выпусков (эмиссий) и удостоверяющие права каждого их держателя на единовременное или периодическое получение инвестиционного дохода с их номинальной стоимости, соответствующего прибыли эмитента, либо – содержанию принятого им на себя обязательства.

2)Акции.

Акция – это ц/б, удостоверяющая факт внесения ее держателем или его предшественником активов определенной стоимости в уставной капитал акционерного общества-эмитента и вытекающие из данного факта права акционера на периодическое получение части прибыли в виде дивидендов, участие в управлении делами эмитента, право на получение информации о деятельности общества-эмитента, ознакомление с его бухгалтерской и иной документацией, часть имущества эмитента, оставшегося после завершения расчетов с кредиторами в процессе ликвидации и иные права, предусмотренные акционерным законодательствам (преимущественное перед третьими лицами право приобретения дополнительно размещаемых акций и конвертируемых в них ц/б, право требования выкупа обществом-эмитентом акций по рыночной цене; право ознакомления со списком лиц, имеющих право участия в общем собрании (не менее 1% голосующих акций); право выдвигать кандидатуры в органы управления (не менее 2% голосующих акций); право требовать созыва внеочередного собрания (не менее 10% голосующих акций).

3)Облигации – инвестиционная ц/б, удостоверяющая право ее держателя (облигационера) на получение в предусмотренной ею срок ее номинальной стоимости и периодического процентного вознаграждения, исчисляемого по ставке, указанной в облигации, либо иного имущественного эквивалента денежной суммы, внесенной облигационером или его правопредшественником при приобретении облигации.

Публичные (государственные и муниципальные) ценные бумаги (инскрипции).

4)Публичная ц/б – ц/б, эмитентом которой выступает публичное образование и которая удостоверяет факт предоставления ее держателем (займодавцем) или его правопредшественником эмитенту (заемщику) определенной денежной суммы и право ее держателя потребовать от эмитента уплаты этой суммы или, в зависимости от условий займа, иного имущества, установленных процентов, либо иных имущественных прав в сроки, предусмотренные условиями выпуска публичного займа (п.3ст.817ГК).

Купоны и талоны купонных листов инвестиционных ц/б.

5)Купоны – ц/б на предъявителя, прилагающиеся в некотором количестве (купонный лист), к ц/б, приносящей периодический доход (акции или облигации) и предоставляющие право на получение очередной выплаты такого дохода за определенный срок.

6)Талон – специальный легитимационный документ, корешок купонного листа (эмитент обязан выдать новый купонный лист всякому предъявителю талона).

7)Сберегательный или депозитный сертификат – именная или предъявительская ц/б, удостоверяющая факт внесения в банк-эмитент денежной суммы, указанной в сертификате, на предусмотренных условиях (банковского вклада), и право требования законного держателя-вкладчика (бенефициара) об уплате банком данной суммы (возврате вклада) и уплате процентного вознаграждения за пользование денежными средствами, начисленного по ставке, предусмотренной сертификатом либо законом (ст.844ГК).

8)Жилищные сертификаты – облигации с номинальной стоимостью, выраженной в единицах общей площади жилья, и удостоверяющая факт внесения ею первым приобретателем средств на строительство жилья в количестве, соответствующей номинальной стоимости сертификата, а также – право ее законного держателя на получение от эмитента по первому требованию индексированной номинальной стоимости сертификата, либо, в совокупности с другими сертификатами (пакет), - право требования передачи в собственность квартиру на условиях, определенных законодательством и проспектом эмиссии (п.2 и 3 Положения о выпуске и обращении жилищных сертификатов, Указ Президента 1994г. №1182).

9)Инвестиционные паи – смысл: удостоверение им требования его владельца (инвестора) к эмитенту (управляющей компании) о выкупе пая по цене, соответствующей стоимости части имущества, составляющего паевой инвестиционный фонд, приходящейся на инвестиционный пай.

10)Ипотечный сертификат участия – именная ц/б, удостоверяющая долю ее владельца в праве общей собственности на ипотечное покрытие, право требовать от выдавшего ее лица надлежащего доверительного управления ипотечным покрытием, право на получение денежных средств, полученных во исполнение обязательств, требования по которым составляют ипотечное покрытие, а также иные права (Закон об инвестиционных фондах).

Торговые (коммерческие, кредитные) ц/б.