Финансирование под уступку денежного требования (факторинг)
Брагинский, Витрянски (о факторинге):
Термином «факторинг» обычно обозначают определенную деятельность кредитных и иных организаций по финансированию участников имущественного оборота, реализующих производимые ими товары (услуги), под обязательство таких участников по передаче прав требований оплаты товаров (услуг) от контрагентов по договорам.
При этом всегда обращается на экономическое существо этих отношений.
По идее объект сделки – уступка денежных требований (чаще всего уже просроченных), но это делается для повышения ликвидности активов клиента (он же Гога, он же Гоша, он же кредитор), оборотоспособности его капитала. Он сразу получает деньги, частично или полностью освобождается от риска неплатежеспособности должника. А финансовый агент (он же фактор) получает вознаграждение за оказанные услуги и иногда извлекает доп доход (разница между выплаченными кредитору и полученными от должника суммами).
Некоторые считают, что факторинг – это не договоры, а отдельные операции, экономическая категория.
Немного истории:
Считается, что зачатки факторинговых операций имелись ещё в XIII - XIV вв., но о широком развитии можно говорить лишь в XX в. Изначально это была чисто торговая деятельность, потом возникли особые договорные отношения.
Шевченко Е.Е.: в XVIII в. Великобритания активно импортировала товары в Америку. Кто там занимался сбытом? Американские торговые посредники и агенты (факторы). Они наряду с продажей товаров британских товаропроизводителей и представительством интересов последних оказывали им различные финансовые услуги (бухгалтерский учет оплачиваемых фактором счетов, инкассация платежей, досрочная оплата реализуемых товаров и т.п.). Постепенно происходит переход к финансовому обслуживанию соответствующих операций (в частности, финансирование товаропроизводителей в счет уступки ими прав требований к приобретателям товаров). Тут и возникает факторинг как самостоятельный вид коммерческой деятельности.
В ХХ веке факторинг распространяется в странах Западной Европы. Но если американский факторинг представлял собой предоставление всего комплекса финансовых услуг, то в Европе стали возникать отдельные виды факторинга (то есть, предоставление лишь определённых услуг в различных сочетаниях).
Что там в России?
Первые попытки внедрения факторинга – 1989 г.
Банкам разрешалось осуществлять на договорных началах торгово-комиссионные (факторинговые) операции, но переступить можно было только просроченные требования.
О полноценном появлении факторинга в России можно говорить лишь с 1996 (2 часть ГК).
Не спешите клеймить наших предков.
Е.А. Суханов пишет: "Несмотря на широкое использование факторинга в предпринимательском обороте, специальные нормы о договоре факторинга в большинстве развитых правопорядков отсутствуют, а для его регулирования используются общие нормы обязательственного права, прежде всего о цессии (в континентальном европейском праве)». А мы вот такие классные, кодифицировали правовое регулирование финансирования под уступку денежного требования. Помним, что определения понятия «факторинг» пока нет.
Существо факторинга:
Шевченко Е.Е. сравнивала факторинговые отношения с отношениями платежного кредита.
Есть различия.
Факторинговые отношения |
Платежный кредит |
Фактор осуществляет финансирование независимо от таких обстоятельств. Цель – обеспечение непрерывности развития производства и увеличение оборота. |
Денежная сумма предоставлялась покупателю при появлении у него затруднений по оплате продукции. Использование платежного кредита направлено на обеспечение непрерывности потока платежей. |
ХАРАКТЕРНЫЕ ЧЕРТЫ договора факторинга:
Это обязательственное правоотношение,
которое возникает между финансовым агентом (фактор) и клиентом (продавец, поставщик, услугодатель…),
по которому фактор покупает у клиента права требования последнего по отношению к его контрагентам по договорам об уплате задолженности,
тем самым финансируя деятельность клиента.
При этом речь идет не о какой-либо отдельной возмездной уступке конкретного права требования, а передается определённая дебиторская задолженность (полностью или частично). Вся дебиторская задолженность, которая отражена в бухгалтерии клиента, что делает невозможным для клиента вступить в аналогичные отношения с другим фактором.
Договор факторинга может включать (а международный факторинговый контракт обязательно включает) обязанности финансового агента по оказанию клиенту дополнительных бухгалтерских и иных финансовых услуг по обслуживанию соответствующей дебиторской задолженности, а именно: ведение бухгалтерского учета, предъявление счетов к платежу и т.п.
Впрочем, финансовый агент, приобретающий у клиента дебиторскую задолженность, сам должен быть заинтересован в принятии на себя таких обязанностей, что позволяет ему осуществлять контроль за деятельностью клиента (в части соответствующей дебиторской задолженности) и следить за платежеспособностью его должников.
Клиент по договору факторинга должен определенным образом гарантировать своему финансовому агенту существование передаваемой последнему дебиторской задолженности и действительность соответствующих прав требования.
В этих целях, в частности, клиент должен представлять финансовому агенту доказательства отгрузки товаров контрагентам (оказания им услуг), сообщать ему сведения о возможных возражениях должников, которые могут быть противопоставлены требованиям о взыскании с них задолженности, информировать его о любых иных обстоятельствах, способствующих (препятствующих) получению долга.
Отношения между финансовым агентом и клиентом носят возмездный характер, финансовому агенту должна быть обеспечена возможность получения вознаграждения за услуги по финансированию деятельности клиента.
Уступка дебиторской задолженности финансовому агенту по договору факторинга может также применяться в качестве способа обеспечения исполнения обязательства клиента перед финансовым агентом по возврату предоставленного финансирования в форме займа.
В этом случае финансовый агент из средств, полученных в счет погашения уступленной ему дебиторской задолженности, вправе удержать лишь сумму долга клиента, обеспеченную уступкой, а также свое вознаграждение.
А что если клиент уступил требование финансовому агенту, когда между клиентом и его должником существовало соглашение о запрете или ограничении уступки?
При таких условиях уступка клиентом дебиторской задолженности финансовому агенту представляет собой нарушение условий договоров с его контрагентами и должна влечь применение к клиенту предусмотренных законом и договором мер ответственности. Однако данное обстоятельство не должно затрагивать судьбу договора факторинга и делать недействительными передаваемые по нему права требования.
Заключение договора факторинга затрагивает интересы третьих лиц (например, других кредиторов клиента), которые также могут претендовать на соответствующие права требования. При конфликте интересов финансового агента и третьих лиц преимущественное право в отношении требований клиента к его контрагентам по договорам должно предоставляться, как правило, финансовому агенту.
ВИДЫ ФАКТОРИНГА:
По принципу дихотомии (деление на пары):
- внутренний или внешний;
Внутренний: факторинговые отношения, все участники которых - финансовый агент, клиент, покупатель - осуществляют свою деятельность на территории одного государства.
Внешний – международный.
- открытый или закрытый (конфиденциальный);
Открытый: предусматривается обязанность клиента или финансового агента уведомить контрагента клиента (должника) о состоявшейся уступке права требования с указанием всех необходимых почтовых и банковских реквизитов последнего.
В этом случае обязательство контрагента клиента непосредственно финансовому агенту возникает не только в силу уступки клиентом последнему своего права требования, но и при обязательном условии уведомления должника.
Закрытый (конфиденциальный): контрагент клиента не ставится в известность о произведенной клиентом уступке финансовому агенту, в силу чего он исполняет свое обязательство клиенту (поставщику, услугодателю), который в свою очередь должен передать полученную задолженность финансовому агенту.
Однако в случае просрочки уплаты задолженности контрагент клиента обычно уведомляется финансовым агентом о состоявшейся уступке права требования, и с этого момента у него возникает обязанность по уплате задолженности непосредственно финансовому агенту.
«Полуоткрытый»: должник уведомляется о состоявшейся уступке права требования лишь в момент платежа.
- с правом регресса или без права регресса;
С правом регресса: финансовый агент наделяется правом на получение от клиента денежной суммы, которая по каким-либо причинам, за исключением недействительности уступленного клиентом права требования к должнику, не могла быть получена от должника (например, неплатежеспособность последнего).
Без права регресса (безоборотный факторинг, «истинный», «классический»): клиент несет ответственность перед финансовым агентом лишь за недействительность уступленного права требования, а в остальных случаях неисполнения должником своего обязательства по уплате задолженности все отрицательные последствия несет финансовый агент, который принимает на себя риск неплатежа по уступленному ему праву требования.
- полный или факультативный;
Полный: клиент уступает финансовому агенту всю дебиторскую задолженность по отношению ко всем или к определенным должникам.
Факультативный: клиент уступает лишь часть дебиторской задолженности по выбору финансового агента.
- с полным сервисом или агентский.
С полным сервисом: между финансовым агентом и клиентом заключается договор рамочного типа, по которому клиент под предоставляемое ему финансирование обязуется уступать свои права требования финансовому агенту по мере их возникновения в упрощенном порядке , а финансовый агент оказывает клиенту услуги по бухгалтерскому учету и обработке его счетов.
Агентский: финансовый агент не осуществляет какого-либо контроля за дебиторской задолженностью клиента, каковой сам получает платежи от должников в пользу финансового агента.
- длящиеся и разовые факторинговые операции
Длящиеся: финансирование клиента осуществляется систематически по мере возникновения уступаемых прав требования.
Разовые: однократное финансирование.
- инкассовый факторинг (финансовый агент контролирует погашение задолженности должником и инкассирует поступающую выручку)
Международный факторинг:
Конвенция УНИДРУА о международном факторинге определяет факторинговый контракт как контракт, заключенный между одной стороной, называемой поставщиком, и другой стороной (финансовым агентом), по которому поставщик должен уступать финансовому агенту денежные требования, вытекающие из контрактов (договоров) купли-продажи товаров, заключаемых между поставщиком и покупателями товаров (должниками), за исключением договоров купли-продажи товаров, приобретаемых покупателями преимущественно для личного, семейного и домашнего использования. Финансовый агент принимает на себя, по меньшей мере, две из следующих обязанностей:
- финансирование поставщика, включая заем и предварительный платеж;
- ведение учета (бухгалтерских книг) по причитающимся суммам;
- предъявление к оплате денежных требований;
- защита от неплатежеспособности должников (п. 2 ст. 1 Конвенции).
По факторинговому контракту финансовому агенту могут уступаться денежные требования, вытекающие и из договоров оказания возмездных услуг (применяемые в Конвенции понятия "товар" и "продажа товаров" охватывают также услуги и их предоставление).
Сфера действия Конвенции ограничена случаями, когда уступаемые по факторинговому контракту денежные требования вытекают из договора, заключенного между поставщиком и должником, осуществляющими предпринимательскую деятельность, на территории различных государств, которые (как и государство, где осуществляет свою деятельность финансовый агент) являются участниками этой Конвенции, либо указанный договор и факторинговый контракт регулируются правом государства - участника Конвенции.
Вместе с тем стороны факторингового контракта, формально подпадающих под действие Конвенции, могут своим соглашением исключить ее применение.
В принципе регулирование по Конвенции не отличается от ГК. Не вижу смысла переписывать (если очень хотите, то посмотрите в БВ).
БВ также говориться о том, что факторинговыми контрактами охватываются далеко не все сделки, связанные с финансированием под уступку денежных требований. В частности, в качестве отдельных операций по уступке дебиторской задолженности, не подпадающих под действие правил о факторинговых контрактах, обычно называют такие операции, как форфейтинг, рефинансирование (второе финансирование), секьюритизация, проектное финансирование.
Короче говоря, в международной торговой практике факторинг рассматривается как одна из разновидностей операций по финансированию под уступку денежного требования.
Серьезное влияние на дальнейшее развитие международного факторинга может оказать Конвенция ООН об уступке дебиторской задолженности в международной торговле, разработанная Комиссией ООН по праву международной торговли (ЮНСИТРАЛ) и принятая в 2001 г. Для вступления в силу Конвенции требуется ее ратификация либо присоединение к ней пяти государств. Я проверила, она до сих пор не вступила в силу, если верить гаранту.
