Учебный год 22-23 / Reforma_zakonodatelstva_o_krupnyih_sdelkah_i_sdelkah_s_zainteresovannostyu
.pdf
Контроль за конфликтом интересов: текущая ситуация
•Параллельно, вне зависимости от реформирования института сделок с заинтересованностью,
входе реформы Гражданского кодекса:
–была существенно усилена ответственность директоров и акционеров, в частности:
–была ужесточена ответственность членов органов управления юридического лица (ст. 53.1 ГК РФ);
–была введена обязанность контролирующего лица (лица, имеющего фактическую возможность определять действия юридического лица), действовать в интересах юридического лица разумно и добросовестно, а также закреплена ответственность контролирующего лица за убытки, причиненные по его вине юридическому лицу (ст. 53.1 ГК РФ);
–была ужесточена ответственность основного общества перед дочерним (ст. 67.3 ГК РФ);
–было принято Постановление Пленума ВАС РФ от 30.07.2013 г. № 62 «О некоторых вопросах возмещения убытков лицами, входящими в состав органов юридического лица».
•Россия также начала использовать механизм последующего контроля за сделками с конфликтом интересов, а именно был введен новый п. 2 ст. 174 ГК РФ, позволяющий акционерам оспаривать любую сделку, заключенную в ущерб интересам компании. Таким образом, в настоящее время сделка с заинтересованностью может быть оспорена акционером по одним и тем же фактическим основаниям (по его выбору):
–как сделка, не прошедшая одобрения на основании ст. 84 Закона об АО;
– как сделка, причинившая ущерб обществу на основании ст. 174 ГК РФ. |
21 |
Цели реформирования
Основные цели реформирования института сделок с заинтересованностью:
–Отказ от обязательного предварительного согласия на совершение сделки с заинтересованностью
–Совершенствование перечня лиц, которые могут быть признаны заинтересованными, и перечня оснований их заинтересованности с тем, чтобы отловить ситуации реального (а не формального) конфликта интересов, при котором заинтересованное лицо имеет реальную возможность «навязывать» свою волю обществу
–Совершенствование механизмов информирования акционеров о сделках с заинтересованностью
22
Заинтересованные лица и основания заинтересованности (1)
•Законопроект предполагает уход от использования понятия «аффилированные лица» для целей регулирования института сделок с заинтересованностью. Вместо него предлагается использовать понятия «контролирующее лицо» и «подконтрольное лицо (подконтрольная организация)», определенные в ст.2 ФЗ «О рынке ценных бумаг»
•«Сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность, признается сделка, в совершении которой имеется заинтересованность члена совета директоров (наблюдательного совета) общества, любого из лиц, обладающих правом независимо друг от друга или совместно с другими лицами осуществлять полномочия единоличного исполнительного органа, члена коллегиального исполнительного органа общества или
лица, являющегося (самостоятельно или совместно с родственниками, перечисленными в абзаце втором настоящего пункта) контролирующим лицом общества…»
23
Заинтересованные лица и основания заинтересованности (2)
«…Указанные лица признаются заинтересованными в совершении обществом сделки в случаях, если они, их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры,
усыновители и усыновленные и (или) подконтрольные им лица (подконтрольные организации):
–являются стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке;
–каждый в отдельности или в совокупности являются контролирующими лицами юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке;
–занимают должности в органах управления юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке, а также должности в органах управления управляющей организации такого юридического лица.»
24
Одобрение сделки с заинтересованностью (1)
•Законопроект предусматривает отказ от обязательного предварительного согласия
(совета директоров и общего собрания акционеров) на совершение сделки с заинтересованностью
•Такое согласие необходимо будет получать только по предложению единоличного исполнительного органа, члена коллегиального исполнительного органа общества, члена совета директоров, а также члена ревизионной комиссии общества
•Порядок предоставления такого согласия урегулирован в Законопроекте (и может несколько меняться путем внесения соответствующих положений в устав), в частности, предусматривается что:
–в публичном обществе решение о согласии на совершение сделки принимается советом директоров большинством голосов незаинтересованных в ее совершении директоров, которые отвечают установленным в Законопроекте критериям
–решение о согласии на совершение сделки принимается общим собранием акционеров большинством голосов всех не заинтересованных в совершении сделки акционеров – владельцев голосующих акций общества, участвующих в общем собрании, в частности, если предметом сделки является имущество, стоимость которого составляет 10 и более процентов балансовой стоимости активов общества
25
Одобрение сделки с заинтересованностью (2)
•К решению о согласии на совершение сделки с заинтересованностью применяются правила, предусмотренные для крупных сделок
•Кроме того, в решении о согласии на совершение сделки с заинтересованностью должны быть указаны лицо (лица), имеющие заинтересованность в совершении сделки, а также основания, по которым каждое из лиц, имеющих заинтересованность в совершении сделки, является таковым
26
Информирование о сделках с заинтересованностью (1)
Законопроект предполагает перенос акцента с предварительного согласования сделок с заинтересованностью (отказ от обязательного предварительного согласия) на информирование акционеров о совершении таких сделок. За счет этого:
–решается проблема избыточной зарегулированности и обременительности института сделок с заинтересованностью, когда общества вынуждены одобрять сотни сделок при отсутствии реального конфликта интересов
– обеспечивается эффективная защита интересов акционеров, которые, будучи проинформированными о соответствующей сделке, вправе (если посчитают, что она совершена в ущерб интересам общества) (1) обратиться с требованием о признании ее недействительной, и (или) (2) о привлечении членов органов управления общества к ответственности
27
Информирование о сделках с заинтересованностью (2)
•Общество обязано извещать о совершении сделки с заинтересованностью незаинтересованных членов совета директоров общества, а в случае, когда в совершении такой сделки заинтересованы все члены совета директоров или в случае, когда его формирование не предусмотрено законом или уставом общества, акционеров в порядке, предусмотренном для извещения акционеров о проведении общего собрания акционеров. Уставом общества может быть предусмотрена обязанность извещения акционеров наряду с членами совета директоров (наблюдательного совета) общества
•Извещение должно быть направлено не позднее пятнадцати дней с момента совершения сделки и в нем должны быть указаны лицо (лица), являющееся ее стороной (сторонами), выгодоприобретателем (выгодоприобретателями), цена, предмет сделки и иные ее существенные условия или порядок их определения, а также лицо (лица), имеющие заинтересованность в совершении сделки, основания, по которым каждое из лиц, имеющих заинтересованность в совершении сделки, является таковым
•При подготовке к проведению годового общего собрания акционеров общества лицам, имеющим право на участие в годовом общем собрании акционеров, должен быть предоставлен отчет о заключенных обществом в отчетном году сделках, в совершении которых имеется заинтересованность
•Отчет должен быть предварительно утвержден единоличным исполнительным органом (в случае если полномочия единоличного исполнительно органа осуществляют несколько лиц совместно – всеми такими лицами), советом директоров общества, а также ревизионной комиссией общества
•Дополнительные требования к содержанию отчета устанавливаются Банком России
28
Исключения из-под режима сделок с заинтересованностью (1)
Перечень сделок, исключаемых из-под режима сделок с заинтересованностью, в целом совпадает с исключениями из-под режима крупных сделок. Однако предусматривается ряд дополнительных исключений. Положения главы о сделках с заинтересованностью не применяются также, в частности, к:
–сделкам, совершаемым в процессе обычной хозяйственной деятельности общества, при условии, что обществом неоднократно в течение длительного периода времени на схожих условиях совершаются аналогичные сделки, в совершении которых не имеется заинтересованности;
–сделкам, в совершении которых заинтересованы все владельцы голосующих акций общества,
независимо от количества принадлежащих им голосов, при отсутствии заинтересованности иных лиц, за исключением случая, когда уставом общества предусмотрено право акционера потребовать получения согласия на совершение такой сделки до ее совершения;
–сделкам по размещению обществом путем открытой подписки облигаций или приобретению обществом размещенных им облигаций;
–сделкам, заключаемым на открытых торгах или по результатам открытых торгов, если условия проведения таких торгов или участия в них предварительно утверждены советом директоров общества;
29
Исключения из-под режима сделок с заинтересованностью (2)
•Положения главы о сделках с заинтересованностью не применяются также, в частности, к:
–сделкам, предметом которых является имущество, цена или балансовая стоимость которого определима и составляет не более 0,1 процентов балансовой стоимости активов общества по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату
Публичное общество обязано |
раскрывать информацию о таких сделках в порядке, |
установленном Банком России, |
а непубличное общество – в общем порядке, установленном |
для сделок с заинтересованностью
•Законопроект также исключает возможность распространения уставом общества режима сделок с заинтересованностью на сделки, прямо не предусмотренные Законом об АО (действующая редакция Закона об АО предусматривает возможность расширения перечня оснований заинтересованности путем включения соответствующих положений в устав общества)
•Уставом непубличного общества может быть установлено, что положения главы о сделках с заинтересованностью не применяются к этому обществу
30