Учебный год 22-23 / Тема 2. Теория+задачи.Т
.docxТема 2: Источники ГП.
Источник ГП - форма выражения правовых норм, имеющая общеобязательный характер. регулирование общественных отношений. - объективная форма внешнего (словесного) выражения г.-п. норм. действие норм права - обязательная сила - автономия воль
Виды источников ГП Классификации: правовые акты (писанные), нормативные и индивидуальные, и другие источники (условно неписанные) (законом обычаи.) Закон Мейер: Выражение закона возможно в двух формах, существенно различных между собою: в форме общей и в форме частных случаев. Первая представляет закон как юридическое начало, высказанное законодателем для применения к действительности; вторая - как определение частного случая, причем предполагается, что случаи повторяются и есть возможность исчерпать большее или меньшее количество случаев, встречающихся в действительности. И должно сказать, что гражданские законы скорее всех других ведут к общей форме: если где-либо затруднительно исчерпать частные случаи, то это именно в гражданском праве, потому что разнообразие случаев здесь чрезвычайное.
Система гражданского законодательства РФ – традиционно: вся совокупность н.а., содержащих нормы ГП; сейчас: только законы (п.2 ст.3 ГК) В соответствии с п. «о» ст. 71 Конституции РФ и п. 1 ст. 3 ГК гражданское законодательство составляет предмет исключительной федеральной компетенции. Вместе с тем следует учитывать, что нормы гражданского права могут содержаться и в актах некоторых других отраслей законодательства, отнесенных к совместному ведению Российской Федерации и ее субъектов (п. «к» ч. 1 ст. 72 Конституции РФ). К их числу относится, например, жилищное законодательство, в сфере жилищного права субъекты РФ могут принимать общеобязательные правила учета граждан, нуждающихся в улучшении жилищных условий (ибо они относятся к сфере административного права), но не вправе принимать нормативные акты, определяющие (в том числе «конкретизирующие») условия договоров жилищного найма (ибо они относятся к сфере гражданского права). По своей юридической силе гражданско-правовые акты распределяются на три группы: 1) обладающие высшей юридической силой федеральные законы (при наличии прямого указания в ГК иной федеральный закон может урегулировать соответствующее отношение иначе, чем предусмотрено Кодексом. до принятия новых законов, предусмотренных нормами ГК, продолжают действовать ранее принятые нормативные акты, имеющие силу законов в соответствии с действовавшим в момент их принятия законодательством, в т.ч. нормы СССР и РСФСР); 2) иные правовые акты (указы Президента РФ – могут приниматься без спец.указания ГК, и постановления Правительства РФ - приниматься лишь «на основании и во исполнение» перечисленных актов более высокой силы (п. 4 ст. 3 ГК))
Не могут противоречить ГК (п.3 ст.3), иначе не подлежат применению (п.5 ст.3).
Определяются теми же правилами, которые регул. действие и применение гз (п.6 ст.3)
Пост-я правительства только на основании и во исполнение указов Президента (п.7 ст.3)
3) нормативные правовые акты иных федеральных органов исполнительной власти (министерств и ведомств Российской Федерации). ограничение подзаконного нормотворчества
Место Конституции РФ в системе гз ч.2 ст.15 – высшая юрид.сила, прямое действие. Законы и иные правовые акты не должны противоречить ей. Содержит целый ряд норм о гп, предопределяющих наличие и содержание соответствующих норм в самом законодательстве. Вопрос: Конституция – непосредственное действие или лишь юрид.основа?
Значение ГК … требованию о том, чтобы все иные гражданские законы, а также законы, содержащие нормы гражданского права, соответствовали его предписаниям (п. 2 ст. 3 ГК) – необходимость логической совместимости. Содержит 1000 отсылок к законодательству и около 50 – к законам граждансткой омпериии. системообразующее значение для гз:
ГК в систематизированном виде содержит все основополагающие правила гражданского права
именно в нем предусмотрено принятие ряда конкретизирующих его правила федеральных законов, т.е. система гражданского законодательства.
Часть 1; принята 21.10.1994; в силе с 01.01.1995 (искл. гл.4 с 8.12.1994 и гл.17 с введением ЗК);
Часть 2; принята 22.12.1995; в силе с 01.03.1996;
Часть 3; принята 01.11.2001; в силе с 01.03.2002;
Часть 4; принята 24.11.2006; в силе с 01.01.2008; Совет при Президенте по кодификации и совершенствованию законодательства: Концепции по совершенствованию ряда направлений гражданского законодательства (Указ Президента от 18.07.2008 N 1108) Вопросы:
Что имеется в виду под «другими законами»? – буквальное толкование «законы, принятые в соответствии с ГК» (п.2 ст.3 ГК), смысл – абсолютно все законы, содержащие нормы ГП
Совмещение приоритета норм ГК с принципами lex speciali derogate lex general и lex posteriori derogate lex apriori – это правило для одного акта либо актов одной и той же юр.силы, а ГК выше.
Возможно ли, что нормы одного нормы одного ФЗ имели большую юр.силу, чем другие же акты такой же иерархии? Юр.сила определяется не только уровнем в иерархии, но и правилом применения норм, а ГК – это кодекс. Соотношение ГК и прежних норм целесообразно смотреть через Вводные законы к частям ГК – утратили силу, не подлежат применению (не могут быть признаны утратившими силу, так как это акты иного, союзного, государства), заменены, изменены, существенно дополнены.
Переход к рыночной организации отечественной экономики потребовал и реформирования ее законодательного оформления. Карапетов: Наш ГК – система координат в рамках которого у судов есть широкий простор для инерпретации. Н/р, не изменить срок исковой давности, а изменить начало его отсчёта.
Соотноение МП и нацпр. Международные договоры, в которых участвует Российская Федерация, обычно вводятся в действие путем принятия законов об их ратификации (и официально публикуются вместе с этими законами).
Ведомственные акты их принятие здесь обусловлено наличием прямого указания на такую возможность в акте более высокого уровня – законе либо президентском указе или правительственном постановлении (п. 7 ст. 3 ГК), одновременно определяющем и пределы ведомственного нормотворчества. Могут издаваться только в форме постановлений, приказов, распоряжений, правил, инструкций и положений, но не в виде писем и телеграмм. законом предусмотрена обязанность возмещения убытков, причиненных гражданам или юридическим лицам в результате издания ведомственного акта, не соответствующего закону или иному правовому акту (ст. 16 ГК). В сфере гражданского права сохраняют силу некоторые нормативные акты министерств и ведомств бывшего Союза ССР (в частности, Госбанка СССР, транспортных министерств и др.). Проблема нормативных актов Банка России - к его компетенции относится ряд вопросов, неизбежно вторгающиеся в частно-правовую сферу. Не являющиеся законами акты СССР, РСФСР итд. – не будучи отмененными также подлежат применению. Нормативные акты субъектов – вообще не должны содержать нормы ГП. Отнесения некоторых смежных с ГП отраслей к совместному ведению не означает вторжение субъектов в ГП, так как только могут регулировать только административный элемент.
Обычай - Обычаи имущественного оборота представляют собой сложившиеся в нем в силу неоднократного единообразного применения общепринятые правила поведения, не выраженные прямо ни в законе (нормативном акте), ни в договоре сторон, но не противоречащие им (например, в сфере вещных отношений ст. 221 ГК). Действуют в субсидиарном (восполнительном) порядке. Обычай должен быть сложившимся, т.е. достаточно определенным в своем содержании и широко применяемым в имущественном, прежде всего в предпринимательском, обороте. Наличие и содержание торговых (предпринимательских) и портовых обычаев, принятых в Российской Федерации, свидетельствует Торгово-промышленная палата РФ обычай делового оборота - Иногда обычаи систематизируются и публикуются в форме примерных условий договоров, применяемых в качестве обычаев делового оборота (п. 2 ст. 427 ГК). Обычаи делового оборота не применяются, если они противоречат обязательным (императивным) или восполнительным (диспозитивным) положениям законодательства либо условиям договора (п. 2 ст. 5, п. 5 ст. 421 ГК). В своей юридической силе они, таким образом, уступают как диспозитивной норме права, так и заведенному порядку (практике взаимоотношений сторон). Обыкновение – такое сложившееся правило, которым согласились руководствоваться стороны конкретного договора и только потому оно приобрело для них юридическое значение, по сути обыкновение представляет собой подразумеваемое условие договора (соглашение партнеров), восполняющее пробелы в нём (не в законе, как обычай). В основе согласованных сторонами договора обыкновений также могут лежать общепризнанные обычаи. Так, в современной международной торговле широко используются правила, содержащиеся в разработанных парижской Международной торговой палатой (МТП) сборниках международных торговых обычаев («Правилах толкования международных торговых терминов Инкотермс», «Унифицированных правилах и обычаях для документарных аккредитивов», «Унифицированных правилах по инкассо» и др.)4. Все они представляют собой неофициальную систематизацию обычаев, приобретающих юридическое значение лишь для конкретного договора в случае ссылки на них контрагентов, т.е. по сути имеющих значение не обычаев, а обыкновений. «Заведенный порядок» - практику взаимоотношений сторон конкретного договора, сложившуюся между ними в предшествующих взаимосвязях и хотя прямо и не закрепленную где-либо, но подразумеваемую в силу отсутствия каких-либо возражений по этому поводу. Такой порядок (сложившаяся практика взаимоотношений) совсем не обязательно составляет какой-либо обычай или обыкновение имущественного оборота. По сути он также отражает подразумеваемые сторонами условия конкретного договора, а потому отменяет в соответствующей части действие как диспозитивного правила закона, так и обычая. Российское гражданское право различает обычаи и «практику, установившуюся во взаимных отношениях сторон» договора (т.е. заведенный порядок), в частности, отдавая последней предпочтение перед обычаем при толковании условий договора судом (ч. 2 ст. 431 ГК). заведенный порядок и обыкновение имеют юридическую силу условий конкретного договора, выражающего волю его сторон, а потому получают безусловное преимущество в применении перед диспозитивными нормами закона (действующими лишь в случаях отсутствия иных указаний в договоре) и перед обычаем. Однако ни обыкновения, ни заведенный порядок, будучи по сути условиями конкретных договоров, не являются источниками права, т.е. формой выражения общеобязательных правовых норм. Этим они принципиально отличаются от обычаев (хотя по своей юридической силе и превосходят их). Мейер: Обычаем, говоря вообще, называется ряд постоянных и однообразных соблюдений какого-либо правила в течение более или менее продолжительного времени. а) есть обычаи, происхождение которых только и можно объяснить соблюдением. Таковы обычаи, относящиеся к срокам; юридическое воззрение не связано необходимо с точным пространством времени, и от случайного соблюдения известного срока может родиться мысль, что этот срок обязателен; b) обычай не единственный способ познания юридических воззрений: они могут быть познаваемы и иначе. Признаки: а) он должен содержать в себе юридическое воззрение b) юридическое воззрение должно неоднократно проявляться в действительности и, следовательно, быть соблюдаемо в течение более или менее продолжительного времени с) юридическое воззрение должно проявляться постоянно, однообразно d) обычай не должен противоречить нравственности. Возникает вопрос: на каком же основании действует обычай в государстве? Вопрос решается различно. Одни говорят, что в обычае выражается общая воля народа, и на этом основывают действие обычного права... Другие говорят, что сила обычая - в его разумности… Наконец, говорят, что обычное право заимствует силу свою от законодательной власти, что обязательная сила обычая основывается на явно выраженном или безмолвном соглашении законодательства.
Договоры и корпоративные акты В сфере гражданского права часто используются конкретные уставы различных юридических лиц, их внутренние регламенты и другие «корпоративные» документы, примерные договоры и т.п. Они обязательны лишь для тех, кто их принял (не случайно говорят, что «договор – закон для двоих») или входит в состав соответствующего юридического лица, ибо основаны исключительно на добровольном подчинении их действию. Главное же и очевидное их отличие от нормативных актов состоит в том, что такие «локальные акты», как и гражданско-правовые договоры, не являются актами публичной (законодательной) власти и не санкционированы в этом качестве органами государства, наделенными компетенцией по изданию нормативных актов, а приняты самими участниками гражданских правоотношений. Такие акты в механизме гражданско-правового регулирования играют роль юридических фактов, а не правовых норм: не будучи общеобязательными правилами поведения, они имеют значение для возникновения, изменения или прекращения конкретных правоотношений, в том числе при разрешении споров (разумеется, при условии полного соответствия их содержания действующему законодательству). С их помощью участники гражданских правоотношений могут самостоятельно организовывать и регулировать свои конкретные взаимосвязи. однако, состав участником может не быть стабильным – принятие новых членов итд.
Акты высших суд.инстанций Карапетов: Англо-американская система: stare decisis – решения вышестоящих судов обязательны к применению для нижестоящих. Не всегда работает: метод distinguishing – нижестоящие суды «разделяют» дела, находят отличия от прецедентов вышестоящих судов, выделение «существенных» фактов; плюс сам вышестоящих суд может заменить свой прецедент и обновить судебную практику - overruling Континентальная система: бюрократическая иерархия – любые прецеденты на уровне высших судов становятся обязательными де-факто. Есть и в европе: Практика президиума ВАС по конкретным делам, которая фактически регулирует экономику в силу авторитета, которая постепенно ведет к признанию ее обязательной. У России еще +постановления пленумов ВС и ВАС, информационных писем президиума ВАС – пример прямого правотворчества вне контекста какого-либо спора. Суды в РФ вынуждены выбирать из нескольких толкований более-менее адекватный или вообще менять норму путём толкования, уходить от её смысла, вопреки букве закона – contra lege. В праве ценны не только содержательной справедливости и экономической целесообразности, важны также и принципы стабильности. Нет официальной нормативности судебных актов – нет ограничения по инстанциям. вопрос: а где судебная практика имеет более сильные позиции? Можно обойтись без закрепления. Но некоторые процессуальные меры, н/р, пересмотра по новым и вновь открывшимся обстоятельствам (процессуальная обратная сила). Пересмотр позиций с обратной силой, что не есть гуд. Почему суды не воспользуются правом законодательной инициативы?
Доктрина в ГП не является источником ГП. Обоснованные учеными выводы, изложенные в комментариях, монографиях и т.д., обычно представляют собой результат доктринального (научного) толкования закона и других источников права, но не имеют обязательного характера. Они могут быть учтены судом в качестве мнения сведущих лиц или стать основой предложений об изменении (усовершенствовании) законодательства, но в любом случае сами по себе не приобретают непосредственного юридического значения. То же самое можно сказать и о разрабатываемых учеными-юристами на национальном и международном уровнях модельных (рекомендательных) законах и иных аналогичных документах.
Аналогия закона и аналогия права (п. 1 ст. 6 ГК). Аналогия закона - к соответствующим отношениям применяются нормы гражданского законодательства, регулирующего сходные отношения. Она допустима при наличии определенных условий:
• во-первых, существование пробела в законодательстве, не восполняемого с помощью предусмотренных законом средств, включая обычаи имущественного оборота;
• во-вторых, наличие законодательного регулирования сходных отношений. Так, «трастовые операции» банков до принятия специальных правил о договоре доверительного управления имуществом фактически регулировались нормами о сходных договорах – поручения и комиссии, которые и применялись к «трастовым договорам» при отсутствии в них каких-либо необходимых условий;
• в-третьих, применение аналогичного закона к регулируемым отношениям не должно противоречить их существу. Нельзя, например, применять общие положения о сделках к большинству личных неимущественных отношений. аналогия права (п. 2 ст. 6 ГК) - определение прав и обязанностей сторон правоотношения на основе не конкретных правовых норм, а общих начал и смысла гражданского законодательства, а также требований добросовестности, разумности и справедливости. Под общими началами гражданского законодательства следует понимать основные принципы гражданско-правового регулирования, а под его смыслом – отраслевые особенности, определяемые спецификой предмета и метода гражданского (частного) права.
Толкование, восполнение и применение норм ГП грамматическое, логическое, систематическое и историческое толкование. Обязательное (легальное) и нет. Доктринальное. Буквальное, расширительное ограничительно.
Соотношение императивных и диспозитивных норм в ГП
Действие ГЗ - официальному опубликованию. В соответствии с ч. 1 ст. 105 Конституции РФ фз принимаются ГД. Поэтому они считаются принятыми с момента их принятия ГД в окончательной редакции (а не с момента одобрения СФ или подписания Президентом РФ). В течение 7 дней после подписания закона Президентом РФ он подлежит официальному опубликованию. По истечении 10 дней после дня первой официальной публикации полного текста закона он вступает в силу, если иной порядок не предусмотрен в самом законе. Акты гражданского законодательства обычно прекращают свое действие и теряют юридическую силу либо в результате их непосредственной отмены вновь принятыми актами, либо при наступлении прямо указанного в них обстоятельства. отсутствие правил об отмене или изменении ранее действовавших норм. В этом случае следует исходить из того, что вновь принятый нормативный акт по общему правилу погашает полностью или в соответствующей части действие ранее принятого по этому же поводу акта такой же или более низкой юридической силы во времени - не имеют обратной силы (п. 1 ст. 4 ГК).Исключения:
предусмотренное в гз распространение своего действия и на отношения, возникшие до вступления его в силу
длящийся характер гражданских правоотношений. В соответствии с общим правилом п. 2 ст. 4 ГК новый закон применяется к правам и обязанностям, которые возникли хотя и после введения его в действие, но на основе существовавших до этого момента правоотношений.
закон сохраняет здесь силу за условиями ранее заключенного договора (п. 2 ст. 4 и п. 2 ст. 422 ГК), но в новом законе может быть прямо предусмотрено распространение его действия и на отношения, вытекающие из ранее заключенных договоров.
в пространстве - действие на всей территории российской Федерации. (абз. 2 п. 3 ст. 1 ГК). по кругу лиц - Правила гражданского законодательства распространяются на соответствующие отношения российских субъектов гражданского права. граждан, юридических лиц и публично-правовых образований. Вместе с тем они применяются также к гражданским правоотношениям с участием иностранцев, лиц без гражданства и иностранных юридических лиц, Федеральный закон сам может установить ограничения сферы своего применения
Задача 1.
ЗК
Статья 3. Отношения, регулируемые земельным законодательством
1. Земельное законодательство регулирует отношения по использованию и охране земель в Российской Федерации как основы жизни и деятельности народов, проживающих на соответствующей территории (земельные отношения).
3. Имущественные отношения по владению, пользованию и распоряжению земельными участками, а также по совершению сделок с ними регулируются гражданским законодательством, если иное не предусмотрено земельным, лесным, водным законодательством, законодательством о недрах, об охране окружающей среды, специальными федеральными законами.
Статья 5. Участники земельных отношений
2. Права иностранных граждан, лиц без гражданства и иностранных юридических лиц на приобретение в собственность земельных участков определяются в соответствии с настоящим Кодексом, федеральными законами.
Статья 15. Собственность на землю граждан и юридических лиц
3. Иностранные граждане, лица без гражданства и иностранные юридические лица не могут обладать на праве собственности земельными участками, находящимися на приграничных территориях, перечень которых устанавливается Президентом Российской Федерации в соответствии с федеральным законодательством о Государственной границе Российской Федерации, и на иных установленных особо территориях Российской Федерации в соответствии с федеральными законами.
Статья 22. Аренда земельных участков
1. Иностранные граждане, лица без гражданства могут иметь расположенные в пределах территории Российской Федерации земельные участки на праве аренды, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом.
2. Земельные участки, за исключением указанных в пункте 4 статьи 27 настоящего Кодекса, могут быть предоставлены их собственниками в аренду в соответствии с гражданским законодательством и настоящим Кодексом.
Статья 26. Документы о правах на земельные участки
2. Договоры аренды земельного участка, субаренды земельного участка, безвозмездного срочного пользования земельным участком, заключенные на срок менее чем один год, не подлежат государственной регистрации, за исключением случаев, установленных федеральными законами.
Статья 35. Переход права на земельный участок при переходе права собственности на здание, строение, сооружение
5. Иностранные граждане, лица без гражданства и иностранные юридические лица - собственники зданий, строений, сооружений, находящихся на чужом земельном участке, имеют преимущественное право покупки или аренды земельного участка в порядке, установленном настоящей статьей, и в соответствии с пунктом 2 статьи 5, пунктом 3 статьи 15, пунктом 1 статьи 22 и пунктами 4 и 5 статьи 28 настоящего Кодекса. Президент Российской Федерации может установить перечень видов зданий, строений, сооружений, на которые это правило не распространяется.
ГК
Статья 209. Содержание права собственности
4. Собственник может передать свое имущество в доверительное управление другому лицу (доверительному управляющему). Передача имущества в доверительное управление не влечет перехода права собственности к доверительному управляющему, который обязан осуществлять управление имуществом в интересах собственника или указанного им третьего лица.
Статья 606. Договор аренды
По договору аренды (имущественного найма) арендодатель (наймодатель) обязуется предоставить арендатору (нанимателю) имущество за плату во временное владение и пользование или во временное пользование.
Плоды, продукция и доходы, полученные арендатором в результате использования арендованного имущества в соответствии с договором, являются его собственностью.
Статья 607. Объекты аренды
1. В аренду могут быть переданы земельные участки (то есть являются предметом договора) и другие обособленные природные объекты, предприятия и другие имущественные комплексы, здания, сооружения, оборудование, транспортные средства и другие вещи, которые не теряют своих натуральных свойств в процессе их использования (непотребляемые вещи).
Александра Катерова
Статья 608. Арендодатель
Право сдачи имущества в аренду принадлежит его собственнику. Арендодателями могут быть также лица, управомоченные законом или собственником сдавать имущество в аренду.
Статья 609. Форма и государственная регистрация договора аренды
2. Договор аренды недвижимого имущества подлежит государственной регистрации, если иное не установлено законом.
Статья 614. Арендная плата
1. Арендатор обязан своевременно вносить плату за пользование имуществом (арендную плату).
Порядок, условия и сроки внесения арендной платы определяются договором аренды. В случае, когда договором они не определены, считается, что установлены порядок, условия и сроки, обычно применяемые при аренде аналогичного имущества при сравнимых обстоятельствах.
2. Арендная плата устанавливается за все арендуемое имущество в целом или отдельно по каждой из его составных частей в виде:
1) определенных в твердой сумме платежей, вносимых периодически или единовременно;
2) установленной доли полученных в результате использования арендованного имущества продукции, плодов или доходов;
3) предоставления арендатором определенных услуг;
4) передачи арендатором арендодателю обусловленной договором вещи в собственность или в аренду;
5) возложения на арендатора обусловленных договором затрат на улучшение арендованного имущества.
Стороны могут предусматривать в договоре аренды сочетание указанных форм арендной платы или иные формы оплаты аренды.
Статья 619. Досрочное расторжение договора по требованию арендодателя
По требованию арендодателя договор аренды может быть досрочно расторгнут судом в случаях, когда арендатор:
3) более двух раз подряд по истечении установленного договором срока платежа не вносит арендную плату;
Арендодатель вправе требовать досрочного расторжения договора только после направления арендатору письменного предупреждения о необходимости исполнения им обязательства в разумный срок.
По требованию арендатора договор аренды может быть досрочно расторгнут судом в случаях, когда:
2) переданное арендатору имущество имеет препятствующие пользованию им недостатки, которые не были оговорены арендодателем при заключении договора, не были заранее известны арендатору и не должны были быть обнаружены арендатором во время осмотра имущества или проверки его исправности при заключении договора;
Статья 453. Последствия изменения и расторжения договора
1. При изменении договора обязательства сторон сохраняются в измененном виде.
2. При расторжении договора обязательства сторон прекращаются.
3. В случае изменения или расторжения договора обязательства считаются измененными или прекращенными с момента заключения соглашения сторон об изменении или о расторжении договора, если иное не вытекает из соглашения или характера изменения договора, а при изменении или расторжении договора в судебном порядке - с момента вступления в законную силу решения суда об изменении или о расторжении договора.