Залог и титульное обеспечение: теоретико-практическое сравнение конструкций (Егоров а.В., Усманова е.Р.) (нарезка)

С.В. Сарбаш отмечает, что если представить себе чистую модель обеспечительной передачи правового титула или обеспечительную передачу права собственности sui generis, то содержание соглашения о ней могло бы сводиться к следующим основным положениям. Оно должно предусматривать, что соответствующее право (правовой титул) передается должником кредитору в обеспечение исполнения названного основного обязательства. В случае надлежащего исполнения обязательства правовой титул подлежит обратной передаче кредитором должнику. В случае ненадлежащего исполнения обязательства кредитор уполномочен получить владение вещью, а должник обязуется передать владение кредитору в разумный срок, если владение не было передано раньше. Кредитор вправе, предварительно в разумный срок, уведомив должника, реализовать вещь по действительной (рыночной) цене, в том числе и в случае неисполнения должником обязанности по передаче владения кредитору. Приведенные основные положения могут быть дополнены значительным числом других важных условий соглашения сторон, которые могли бы детализировать различные параметры: сроки, порядок и форму уведомления, место совершения действий, урегулирование расходов, порядок реализации имущества и т.д. <1>.

--------------------------------

<1> Сарбаш С.В. Обеспечительная передача правового титула // Вестник гражданского права. 2008. Т. 8. N 1 (СПС "КонсультантПлюс").

Необходимо изначально оговорить, что понятие "квазиобеспечение" является достаточно широким, в его объем входят различные суррогаты обеспечения, которые по своей сущности являются гражданско-правовыми сделками, но структурируются сторонами в качестве обеспечения какого-либо обязательства между ними. В литературе среди квазиобеспечений выделяют две группы.

Первая группа включает передачу или удержание титула. Речь идет о ситуациях, когда право собственности используется как некая гарантия исполнения денежного обязательства должника, в результате которой имущество не становится частью конкурсной массы должника, подлежащей распределению между другими кредиторами (в случае банкротства должника, например, оговорка о сохранении права собственности ("retention of title clause"), аренда с правом выкупа ("hire purchase"), финансовая аренда ("finance lease"), репо ("repos"), обеспечительная уступка прав требования ("security assignment") и пр.).

Во второй группе не используются механизмы, включающие передачу или удержание титула, - стороны прибегают к иным обязательственным механизмам. В эту группу включаются механизмы, когда должник и кредитор заключают соглашение, дающее последнему определенные привилегии в случае банкротства должника (например, зачет ("set-off"), запрет на последующее обременение должником своего имущества ("negative pledge"), соглашение о субординации требований кредиторов ("subordination agreement"), соглашение об ограничении использования банковского вклада ("flawed asset"), траст целевого расходования денежных средств ("Quistclose trust") и пр.).

1. ЗАКЛАДНАЯ дает право на получение исполнения по денежному обязательству, обеспеченному ипотекой имущества, указанного в договоре об ипотеке, без представления других доказательств существования этого обязательства.

Закладная является ценной бумагой. Возможна передача прав по закладной путем совершения на ней передаточной надписи в пользу другого лица и передачи закладной этому лицу. Допускается залог закладной.

В то же время регулирование отношений, связанных с оборотом закладной, выглядит достаточно противоречиво. С одной стороны, закладная объявлена именной ценной бумагой (п. 2 ст. 13 Закона об ипотеке); с другой - при установлении порядка передачи прав по закладной (ст. 48 Закона об ипотеке) использованы правила, относящиеся к ордерной ценной бумаге (п. 3 ст. 146 ГК). Таким образом, Закон об ипотеке в этой части противоречит Гражданскому кодексу РФ. Это, во-первых.

Во-вторых, квалификация закладной в качестве именной ценной бумаги приводит к тому, что практический смысл закладной почти теряется: передача прав по именной ценной бумаге требует соблюдения формы договора об ипотеке и ее государственной регистрации <*>.

В-третьих, как верно отмечают В.С. Ем и Е.С. Рогова, любой отличный от первоначального законный владелец закладной становится заложником принципа: "Чем добросовестнее заемщик, тем менее ценна закладная", потому что надлежащее исполнение обязательства, указанного в закладной, естественным образом влечет уменьшение объема права требования по ней.

2. Ипотека здания или сооружения допускается только с одновременной ипотекой по тому же договору земельного участка, на котором находится это здание или сооружение, либо части этого участка, функционально обеспечивающей закладываемый объект, либо принадлежащего залогодателю права аренды этого участка или его соответствующей части. Ипотека здания без одновременной ипотеки земельного участка, принадлежащего залогодателю, или права аренды земельного участка, будет признана недействительной сделкой, если права на землю не оформлялись вообще.

Задача 3. – не перевод долга, а ст.313!

Есть 2 группы отношений: отношения валюты-между К. и Д., и отношения покрытия - между Д. и третьим лицом. ПП ВАС 2014- К. знать не надо.

Риск К.- как неосновательное обращение, если 3 лицо банкрот - сделка может быть оспоримой.

С момента принятия судом заявления отсчитывается ИД, потом вводится наблюдение- 6 мес., конкурсное производство-тут оспаривают сделки. Какой срок давности оспариваемых сделок? – 1 год! Назад отсчитать - 3 года либо 6 месяцев. Нельзя в конце конкурса вспоминать про старые сделки. Значит, 3 лицо ничего не платит кредиторам.

ИД- с момента срока исполнения.

Если ИД не прошла, а к кредитору пришли кредиторы 3 лица, то с Д. можно взыскать кредиторам, если у К. ничего нет.

Лирическое отступление: как отжать деньги – Лизинг - лизинговая компания берет деньги у 3 лица вместо основного Д., предмет лизинга уже убит к этому времени, кредиторы 3-го лица ничего не получают. Чтобы работало, надо чтобы дело попало в плохую кассацию.

Ст. 313+ банкротство: в разных округах по-разному. Москва говорит идти кредиторам к Д. (как кондикция либо по договору возложения), надо защищать добросовестного К., в других местах России все гораздо хуже.

----------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------Лирические отступления: В РФ не работают соглашения о неразглашении. Как истец доказывает разглашение? Обычно судья не понимает, откуда пошла эта инфа - отказывают в иске, поэтому с исками не ходят. Только если ответчик очень-очень странный - взыскивают

В банкротстве, чтобы истребовать документы- надо заказное письмо несколько раз отправлять (чтоб уж наверняка и дошло, и было доказательством), потом если не выдают - в суд, где обычно 50 на 50 истребуют. У нас за невыдачу документов жесткая субсидиарная ответственность, когда в других странах 3 года за мошенничество. Момент течения ИД отлагается - если докажете, что просили документы, а вам не принесли. В интересах банкрота: умный директор приносит всякий мусор - полок 50 ненужных документов управляющему. Управляющий в странной позиции - документы есть, а что оспаривать непонятно. В действительности управляющий может получить правдивую информацию лишь по банкам.

Главное в описи - написать всю самую жесть, а в папки не положить. Типа, подписали же, что все получили, вот и не говорите, что чего-то нет.

Если собираетесь банкротиться - пишите очень плохо платежи в платежном поручении, чтобы никто не понял, что и у кого можно взыскать! (не пишите по какому договору)

Задача 5 - Ответственное хранение покупателем – ст.514 ГК.

Если покупатель написал письмо – ответственное хранение, но не принятие, оплата в сроки и в соответствии с договором, можно требовать расходы на хранение.

Не писал - плати сразу. Не платит - процент.

!!!ознакомиться со ст.395 – там теперь ключевая ставка (а не ставка рефинансирования).

Лирическое отступление: Соотношение ст. 823, 317.1 и 395. Ст.823 – есть денежные суммы. А можно на сумму аванса начислить проценты? Стороны стали ходить по 395, суд сказал, что будет начислять, если в договоре написано. Законодателю не понравилось, он написал ст.317.1, которая такая же, как 823 – можно на аванс тоже проценты (идея, что пользование деньгами всегда стоит денег). 317.1- претендовала, чтобы стать императивной; изначально была диспозитивной. Потом транш поправок - сказали «если это предусмотрено законом» = ст.823. Теперь 317.1 абсолютная тавтология 823 – появилась потому что подумали, что стороны забыли посчитать проценты, а они просто не хотели. Вывод - изменение в ГК как способ увеличения ВВП.

Задача 6 – исходя из принципа добросовестности, Д. должен спросить К., как ему заплатить.

Ст.313 - Почта России- 3 лицо, которое было привлечено Д. Значит за почту (и при банкротстве) отвечает Д.

Если предусмотрено в договоре, что надо по почте, то почта стает управомоченным лицом и тогда, приносишь почте - обязательство прекратилось.

Местонахождение ЮЛ- город (по Пленуму).

В командировке К. – надо зафиксировать факт просрочки К., вернется - заплатите, а может тогда и ИД истечет…

Телеграмма солиднее, чем заказное письмо, будет быстро.

Лирическое отступление:

1) В депозит идти в 2 случаях:

• когда не можете зафиксировать просрочку кредитора

• либо, когда есть обеспечение, которое хотите снять.

Депозит нотариуса - детская игра со стульчиками©. Кто успел, тот и взял.

2) У нас феодализм. Мы думаем, что мы собственники, а на самом деле вассалы (федеральная собственность).

3) Зачем нужны чеки? В РФ никогда не было, появились, когда не было карт – 20-е гг., а у нас в это время – провал в памяти, мы проскочили период чеков. Чеки остались только у ЮЛ, а именно офис-менеджера (завхоз), когда делает заказ на получение туалетной бумаги и т.п. Так как законодательство наточено на то, чтобы нала у ЮЛ не было, то бедным ЮЛ приходится выкручиваться с помощью чеков. А то деньгами - это несолидно для ЮЛ.

Банки думают, что ИП-ЮЛ, поэтому у ИП есть чековые книжки.

4) Люди не понимают, что они счастливы, что живут в определенный период времени. (Это на вопрос Кати о ваучерах, когда Ягель был очень сильно поражен, что мы то поколение, которое не видело их и не держало никогда в руках, когда у него самого еще свежи воспоминания об этом времени). Сейчас, например, наличными можно дать взятки, а потом будет только безнал, это же взятки нельзя давать! Ужас какой! Но на верху уже придумали схему с безналом. В верхах делают счет на иностранные компании (Кипр, Панама, Казахстан, Монголия – сейчас раскрываются, пока не раскрывают Азию, Гонконг, например).

Выдача чека не прекращает обязательство, деньги надо в банке обналичивать, кредитор должен пройти до отделения банка.

Мой конспект:

Грибанов и Братусь – разная ответственность. У нас в статье 25 – по Грибанову.

Статья 808 – заем в письменной форме. 391 – перевод долга с согласия кредитора.

В России не работают соглашения о неразглашении.

317.1 – пользование деньгами всегда стоит денег. Раньше она была диспозитивна. 317.1 – повтор 823.

Можно при желании обанкротить ГУП.

Если кредитор в командировке, то надо отправить телеграмму.

Внесение в депозит: если плохие доказательства или, когда обеспечение – это здание в центре Москвы.

Нотариус берет в депозит деньги и ценные бумаги.

Из депозита может забрать все, кто угодно - и должник, и кредитор.

Сейчас чеки используются только во взаимоотношениях с юридическими лицами. Генеральный директор выписывает чек, по которому получатель – office manager.

Возможно, нала скоро вообще не будет.

28.10.16