Задаток

Условие о задатке – плательщик уплачивает согласованную в качестве задатка денежную сумму своему контрагенту, рискуя утратить данную сумма в случае нарушения договора со свой сторону и имея право требовать ее возврата в двойном размере в случае нарушения договора со стороны получателя. Обязательно должно обеспечивать двусторонний возмездный договор, одно обязательство должно носить денежный характер.

Задаток – это:

1. Мера ответственности, поэтому к нему применяются общие положения ГК РФ об ответственности:

• Задаток не применяется против нарушившей договор стороны, если она освобождается от ответственности по ст 401 ГК РФ

• Суд может снизить размер присваиваемого задатка или половину возвращаемого в двойном размере задатка при вине кредитора по ст 404 ГК РФ

Сарбаш С.В. - Задаток – особым образом структурированный штраф. Это когда одна сторона заинтересована связать другую сторону получением от неё некоторого предварительного платежа ещё до получения встречного предоставления.

2. Особая разновидность неустойки. Отличие от неустойки – механика реализации (внесение наперед, право присвоения и обязанность вернуть в двойном размере). Нормы о неустойке применимы к задатку по аналогии закона – в частности, ст 333 ГК РФ (ППВС №81 2011 г.)

Задаток – аналог неустойки, установленной на случай вынужденного расторжения нарушенного договора и покрывающей убытки кредитора от срыва контракта.

! Ситуация, когда задаток вносит сторона, не являющая плательщиком по договору, является правомерной и выражает свободу договора.

Функции задатка.

1. Обеспечительная – стимулирующее воздействие, так как неисполнение договора влечёт негативные экономические последствия (санкция за нарушение обязательства)

2. Доказательственная – Подтверждение факта заключения договора

3. Платежная – уплата задатка засчитывается в счет платежей по договору

+ Задаток может вноситься в качестве условия участия в торгах – обеспечение обязательства заключить договор по результатам торгов между организатором торгов и их победителем.

! Обязательность письменной формы соглашения о задатке. В случае несоблюдения – лишение права ссылаться на свидетельские показания при доказывании факта согласования задатка и его условий (ст 162 ГК РФ), в этом отличие от регулирования неустойки, которая в такой же ситуации признается недействительной. Если соглашение о задатке заключено устно – квалификация в качестве аванса, если не будет доказано обратное.

+ В спорных случаях (аванс или задаток) задаток не предполагается.

Обеспечение задатком обязательств по предварительному договору

1. До 1 июня 2015 года 3 позиции:

• Возможно ( Верховный суд)

• Невозможно (Высший Арбитражный суд)

• Законное, но непоименованное средство обеспечения (нижестоящие арбитражные суды)

2. После 1 июня 2015 года – возможность включения условия о задатке в предварительный договор. В данном случае платежная функция задатка носит отложенный характер, так как платеж будет засчитываться по основному договору, когда и если он будет заключен. Но для признания такого условия задатком необходимо, чтобы вносила его сторона предварительного договора, которая станет плательщиком по основному договору.

Прекращение и неисполнение обязательства, обеспечиваемого задатком

Задаток подлежит возврату при прекращении обеспечиваемого обязательства по соглашению сторон до начала его исполнения или вследствие невозможности исполнения.

Стороны могут договориться о том, что задаток остается у лица, его получившего, в счет покрытия потерь, вызванных расторжением договора (плата за согласие на расторжение), могут договориться и о том, что задаток не подлежит возврату и при прекращении обязательств невозможностью исполнения.

Признаки задатка:

1. «Обоюдоострый» характер – выступает в качестве меры ответственности в отношении случаев нарушения обоих взаимных обязательств сторон двустороннего договора

2. Подразумеваемое диспозитивное правило. Применение условия о задатке при неисполнении договора. Неисполнение – правовой итог, к которому пришли отношения сторон нарушенного договора с учетом реакции кредитора на состоявшееся нарушение. Договор окончательно не исполнен в случае, когда пострадавшая от нарушения договора сторона расторгла договор. Использовать механизм задатка можно тогда, когда произошло такое нарушение, которое спровоцировало пострадавшую сторону на расторжение нарушенного договора, то есть это может быть как при неисполнении, так и ненадлежащем исполнении.

3. Право на присвоение задатка

4. Возврат задатка в двойном размере

!!!Сарбаш С.В. Почему сумма возвращается получателем задатка в двойном размере? Это задаток + неустойка !!!

! Кредитор может взыскать с нарушителя договора убытки с зачетом суммы задатка, но стороны могут согласовать иное:

• Альтернативное соотношение задатка и убытков

• Кумулятивное взыскание и того, и другого

• Исключение права на взыскание убытков и ограничение прав кредитора только реализацией механизма задатка

Кассо. Запродажа и задаток. (важное выделено жирным шрифтом, остальное – на всякий случай)

3 ситуации:

1. Стороны убедились во взаимном согласии и отложили момент окончательного обмена волеизъявлений

2. Стороны заключили окончательный договор, но постановили облечь его впоследствии в другую форму (письменную)

3. Договор в настоящем и тесном смысле – pactum de contrahendo. Для его заключения необходимо совершения определенного действия (например, уплата ссуды заимодавцем при заемном договоре).

Во Франции существовали двустороннее взаимное обещание заключить договор (на смену одностороннего договора приходит двусторонняя купля-продажа) и односторонний договор pactum de contrahendo – одна сторона обязуется заключить в будущем договор, а другая, получая это обещание, вольна воспользоваться приобретенным правом, но может и не осуществить его.

Запродажа в России (1832 г.) – недвижимость: односторонний договор, в котором одна сторона обещает продать, а другая сторона, принимая это обещание, приобретает право требовать его исполнения. Отличается от предварительного договора, подчиненного другим формальным требованиям, входит в понятие договора купли-продажи. Движимость – уплата денег и доставление предметов, упомянутых в запродаже.

К запродаже применялся общий принцип об обязательности договоров. Кроме того, у стороны была обязанность установления в договоре запродажи срока для заключения письменного договора.

Разница между запродажей недвижимости и движимости – у недвижимости формальный характер отчуждательного договора является резким разграничением между запродажей и продажей. У движимого имущества такая грань отсутствует, соглашение сторон после запродажи имеет целью вызывать вторичную встречу, на которой контрагенты заключат новую сделку, основные пункты которой уже были раньше установлены. В договоре запродажи недвижимости возникает обязательство в заключении сделки; в договоре запродажи движимого имущества возникает обязательство сторон уплатить деньги и доставить вещь.

Запродажа – вещная сделка. Это именно односторонний договор – покупатель приобретает право купить впоследствии вещь, но не может быть принужден к этому продавцом, который взял на себя лишь одну обязанность, без всякого права на заключение окончательного договора.

Задаток

Задаток при запродаже усиливает гарантии для продавца (кредитора).

Получивший задаток обещает возвратить его в двойном количестве, если по его вине не будет достигнуто заключение договора, и на такой же случай другая сторона соглашается на потерю такового. Договор о задатке – это отдельный договор, так как вручается до заключения основного договора.

Для примера. В саксонском Уложении задаток уплачивается в виду заключения договора и не устанавливаем в будущем иной договорной связи, кроме обязанности вернуть или потерять задаточные деньги.

Задаток создает обоюдную гарантию того, что предвидится и карается виновность не одного только лица, уплатившего задаток, но и получившего таковой.

Во французском кодексе задаток играет роль отступного, так как предполагается наличность договора запродажи. В Уложении 1832 года предполагается простое условие о задатке. Задаточная расписка должна содержать главные пункты намеченного договора, иначе контрагентам было бы впоследствии очень трудно доказать заключение именно того договора, который имелся в виду при составлении расписки. Но значение расписки состоит только в признании получения задатка, из которого могут быть выводимы только известные имущественные последствия. После составления задаточной расписки стороны связаны лишь в том отношении, что незаключение договора наносит им известный имущественный вред, но нигде не сказано, что из задаточной расписки вытекает какое-либо право добиваться заключения будущего договора.

Законодательство устанавливает, при каких условиях задаток теряется и возвращается вдвойне, кроме этих последствий, никакого другого права, даже права на убытки, за контрагентами не признается ( в течение следующих 6 недель??)

Плюсы задатка:

1. Простота акта

2. Безвозмездность бумаги

3. Прочность обеспечения – один факт вручения задатка, удостоверяемый распиской, создавал двойную гарантию

4. Штрафное значение (хотя практика не признавала его)

Разница с запродажей – запродажа порождала иск об убытках. Запродажу выбирают тогда, когда желательно обеспечить заключение купли неустойкой, для которой в задаточной расписке места нет или когда до совершения купли покупателю предоставляются известные права по отношению к продаваемой вещи.

Существует такая точка зрения на задаток. Двусторонний договор считается нерасторжимым с момента, как одна из сторон приступила к исполнению. Вручение задатка приравнивается к уплате покупной суммы и означает завершение договорной связи. Но эта теория уничтожает всякую юридическую силу задатка.

Аванс – частичные платежи, производимые при заключении и не подводимые под понятие об обеспечении. Он не удерживается в случае отмены договора, если сторона, получившая аванс не докажет, что понесенный ею убыток равняется этой сумме. Аванс не есть задаток.

Задаток же является денежной суммой, обеспечиваемой для обеспечения. Если виновной в нарушении договора является сторона, уплатившая задаток, то она безусловно лишается данной суммы, даже когда она превышает действительный ущерб. Задаток играет вместе с тем и роль аванса, так как впоследствии при исполнении договора он засчитывается в платеж.